Dominic
KAISER
Mainz,
den
31.Mai
2006
Seminararbeit im europäischen Kartellrecht
zum Thema:
Konglomerate Effekte in der Zusammenschlusskontrolle, insbesondere
die Entscheidungen ,,Tetra Laval" und ,,General Electric / Honeywell" der
Kommission und der europäischen Gerichte
2
Literaturverzeichnis
A) Deutsche Literatur:
I) Kommentar, Lehr- und Handbücher, Dissertationen, Monographien:
Bunte, Josef-Hermann
Kartellrecht mit neuem Vergaberecht, 1. Auflage,
München, 2003.
Bürger, Christian
Die erhebliche Behinderung des Wettbewerbs in Art. 2
der Verordnung Nr. 4064/89 und in Art. 2 der
Verordnung Nr. 139/2004, 1. Auflage, Dissertation,
Freiburg i.Br., 2005 (zitiert im Folgenden Erhebliche
Behinderung des Wettbewerbs).
Carl, Erich
Die marktbeherrschende Stellung als Eingriffskriterium
der Zusammenschlusskontrolle im GWB, 1. Auflage,
Frankfurt a. M., 1978.
Commichau, Gerhard
Schwartz, Harald
Grundzüge des Kartellrechts Eine Einführung, 2.
Auflage, München, 2002.
Emmerich, Volker
Kartellrecht, 9. Auflage, München, 2001.
Hahn, v. Helmuth
Jaeger, Wolfgang
Pohlmann, Petra
Rieger, Harald
Schroeder, Dirk
Frankfurter Kommentar zum Kartellrecht, Lo-
seblattsammlung, Köln, 2005.
Immenga, Ulrich
Mestmäcker, Ernst-Joachim
Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen, Kommentar,
3. Auflage, 2001.
Immenga, Ulrich
Mestmäcker, Ernst-Joachim
EG-Wettbewerbsrecht, Kommentar, Band I, 1. Auflage,
München, 1997
Karl, Matthias
Der Zusammenschlussbegriff in der Europäischen
Fusionskontrollverordnung Eine Untersuchung unter
Berücksichtigung der Entscheidungspraxis der
Kommission und der europäischen Gerichte, 1. Auflage,
3
Baden-Baden, 1996.
Kling, Michael
Thomas, Stefan
Grundkurs Wettbewerbs- und Kartellrecht, 1. Auflage,
München 2004.
Knittel, Michael
Die marktbeherrschende Stellung von Unternehmen nach
der Fusionskontrollverordnung Nr. 4064/89, 1. Auflage,
Köln, 1999.
Kögel, Rainer
Die Angleichung der deutschen an die europäische
Fusionskontrolle, 1. Auflage, Baden-Baden, 1996.
Kröninger, Holger
Gerichtlicher Rechtsschutz und Kontrolldichte in der EG-
Fusionskontrolle, 1. Auflage, Frankfurt a.M., Berlin,
Bern, Brüssel, New York, Oxford, Wien, 2001.
Kronast, Stephan
Fusionskontrolle, 1. Auflage, Baden-Baden, 1996.
Lettl, Tobias
Kartellrecht, 1. Auflage, München, 2005.
Löffler, F. Heinz
Kommentar zur europäischen Fusionskontroll-
verordnung, 1. Auflage, Neuwied, Kriftel, 2001.
Mestmäcker, Ernst-Joachim
Schweizer, Heike
Europäisches Wettbewerbsrecht, 2. Auflage, München,
2004.
Opgenhoff, Carolin
Die europäische Fusionskontrolle zwischen
Wettbewerbsrecht und Industriepolitik, 1. Auflage,
Frankfurt a.M., Berlin, Bern, Brüssel, New York,
Oxford, Wien, 2000.
Schröder, Helmuth
Jakob, Thinam
Mederer, Wolfgang
Kommentar zum Europäischen Wettbewerbsrecht, 1.
Auflage, Baden-Baden, 2003.
II)
Zeitschriften
:
Bonin, v. Andreas
Vertikale und konglomerate Zusammenschlüsse nach
dem Urteil GE/Kommission in WuW 2006, S. 466 476.
4
Brei, Gerald
Begräbnis erster Klasse für die Fusionskontrolle
konglometater Zusammenschlüsse in WuW 2003, S. 585
599.
Burholt, Christian
Anmerkung zum Urteil des EuGH vom 15.02.2005 in der
Rs. C-12/03 ,,Kommission/Tetra Laval BV" in WRP
2005, S. 858 862.
Denzel, Ulrich,
Die Zeichen stehen auf Sturm: Fällt nach dem Urteil des
EuGH in Tetra Laval vom 15.025.2005 nun auch
GE/Honeywell? in BB 2005, S. 1062 1068.
Europäische Kommission
Stellungnahme des Beratenden Ausschusses für die
Kontrolle von Unternehmenszusammenschlüssen auf
seiner 124. Sitzung am 26. März 2004 zum
Entscheidungsentwurf in der Sache COMP/M.3255
Tetra Laval/Siedel.
Feddersen, Christoph
Gericht erster Instanz erklärt Tetra Laval/Sidel
Entscheidung für nichtig in WuW 2003, S. 15 20.
Fischer, Rainer
Konglomerate Konzentration und wettbewerbliches
Marktmachtkonzept, in WuW 1972, S. 567 574.
Ders.
Konglomerate Konzentration und wechselseitige
Lieferbeziehungen, in ZHG 1972, S. 252 270.
Grewlich, Klaus
Wettbewerbsordnung als Bestandteil völkerrechtlicher
Konstitutionalisierung in RIW 2001, S. 641 649.
Heinemann, Andreas
Europäisches Kartellrecht, Einführung und aktuelle
Entwicklungen in JURA 2003 S. 649 656 fortgesetzt
auf S. 721 730.
Hirsbrunner, Simon
Neue Entwicklungen der europäischen Fusionskontrolle
in EuZW 2003, S. 709 712.
Klees, Andreas
Kein Fusionswert alleine wegen vergangener
Verhaltensweisen / ,,GE/Honeywell", Kurzkommentar in
Entscheidungen zum Wirtschaftsrecht (EWiR), 2006, S.
51 52.
5
Lambsdorff, Graf, Otto
Der U.S. Supreme Court untersagt die exterritoriale
Auslegung des U.S. Kartellrechts in WuW 2004, 877.
Markert, K
Beurteilungsgesichtspunkte diagonaler Zusam-
menschlüsse anhand amerikanischer Fälle, in WiW 1976,
S. 407 421.
Meessen, Karl
Mit dem Kopf im Sand in WuW 2001, S. 1027.
Veltrup, B
Veltrup, wettbewerbspolitische Problematik
konglomerater Fusionen, Göttingen, 1975.
Völcker, Sven
Das beschleunigte Verfahren in EU-Wettbewerbssachen:
Effektiver Rechtsschutz in der Fusionskontrolle? In
WuW 2003, S. 6 15.
Witz, Markus
Möller, Silke
Fusionskontrolle: Das Tetra Laval-Urteil des EuGH in
EWS 2005, S. 145 149.
B) Englische Literatur :
Edwards, Corwin
Conglomerate Bigness as a Source of Power, in :
Business Concentration and Price Policy, National
Bureau of Economic Research, Princeton 1955, S. 331
355 (zitiert im Folgenden als Conglomerate Bigness).
ders.
Hearings before the Subcommitee and Monopoly on the
Judiciary United States Senats, Part 1: Overall and
Comglomerate Aspects, Washington 1965, S. 36-47
(zitiert im Folgenden als Hearings Part 1).
Penrose, Edith
Penrose, The theory of the growth of the firm, Oxford,
1966.
C) Französische Literatur:
Decocq, André
Decocq, Georges
Droit de la Concurrence interne et communautaire, 2.
Auflage, Paris, 2004.
Délégation de l'Assemblée
Nationale pour l'Union
européenne
Rapport d'information sur la réforme du régime des
concentrations entre entreprises, Nr. 1158 Paris,
23.Oktober 2003 (zitiert im Folgenden als Rapport
d'information de l'Assemblée Nationale).
6
Dutheil de la Rochère,
Jacqueline
Droit matériel de l'Union européenne, 2. Auflage, Paris,
2004.
Gavalda, Christian
Parleani, Gilbert
Droit des affaires de l'Union européenne, 4. Auflage,
Paris, 2002.
Lefebure, Francis
Ententes, abus de position dominante, concentrations
économiques Droit communautraire et droit franais,
1. Auflage, Levallois, 2004 (zitiert im Folgenden als :
Concentrations économiques).
Malaurie-Vignal, Marie
Droit de la concurrence interne et communautraire, 3.
Auflage, 2005.
D. Abkürzungen der Zeitschriften
AG
Aktiengesellschaft
BB
Betriebs-Berater
EWiR Europäisches Wirtschaftsrecht
EuZW Europäische Zeitschrift des Wirtschaftsrecht
EWS
Europäisches Wirtschafts- und Steuerrecht
RIW
Recht der Internationalen Wirtschaft
WiW
Wirtschaft im Wandel
WRP
Wirtschaft in Recht und Praxis
WuW
Wirtschaft und Wettbewerb
ZHG
Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht
7
Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis... 2
Inhaltsverzeichnis... 7
Einleitung ... 9
A) Ausübung der Fusionskontrolle durch die europäische Kommission... 9
I) Theoretische und rechtliche Grundlagen zur Erfassung konglomerater
Unternehmenszusammenschlüsse ... 9
1) Theoretische Erklärungsansätze... 10
a) Das Konzept der ,,Conglomerate Power" ... 10
aa) Größenmachtbedingte Wettbewerbsvorteile ... 10
bb) Wettbewerbsvorteile durch Diversifikation... 11
cc) Ausnutzung von Geschäftsbeziehungen... 11
dd) Gegenseitige Machtanerkennung... 12
b) Die Deep-Pocket-Theorie ... 13
c) Das Unternehmen als Pool produktiver Ressourcen... 13
d) Die Abschreckungstheorie ... 14
e) Zusammenfassende Bewertung... 14
2) Rechtliche Grundlagen zur Beurteilung konglomerater
Unternehmenszusammenschlüsse ... 15
a) Entstehung der FKVO... 15
b) Zweck und Anwendungsbereich der FKVO Nr. 139/2004 ... 15
c) Entscheidungsbefugnisse der Kommission... 16
aa) Zuständigkeit der Kommission ... 16
bb) Der konglomerate Zusammenschluss ... 17
d) Beherrschende Stellung in Art. 2 Abs. 3 FKVO Nr. 4064/89 ... 17
II) Die Kommissionsentscheidungen Tetra Laval/Sidel und GE/Honeywell ... 18
1) Die Untersagungsentscheidung der Kommission im Fall Tetra Laval ... 18
a) Vorausgegangener Sachverhalt:... 18
b) Marktbeherrschende Stellung ... 19
aa) Eng benachbarte Märkte... 19
bb) Der "Leverage-Effekt"... 19
c) Verminderung potentieller Konkurrenz ... 20
d) Stärkung der Wettbewerbsposition der fusionierten Einheit ... 21
e) Berücksichtigung zukünftiger Verhaltensweisen... 21
2) Entscheidung der Kommission im Fall General Electric/Honeywell ... 21
a) Vorausgegangener Sachverhalt... 22
b) Anwendbarkeit der FKVO... 22
aa) Völkerrecht... 22
bb) Ergebnis ... 23
c) Marktbeherrschung ... 23
aa) Relevanter Markt (GE)... 23
bb) Avionics and Non-Avionics (Honeywell) ... 24
cc) Unterschied zu Tetra Laval/Sidel ... 24
d) Mixed bundling... 24
e) Marktabschottung durch Marktanteilsverschiebung ... 25
f) Berücksichtigung zukünftiger Verhaltensweisen der Zusammenschlussparteien... 25
g) Unterschiedliche Konsequenzen der amerikanischen und europäischen
Kartellbehörden... 26
B) Die Reichweite richterlicher Überprüfung in der Zusammenschlusskontrolle... 26
I) Der Anreiz zur Ausnutzung eines Hebeleffekts als Verstärkung einer
marktbeherrschenden Stellung im Fall Tetra Laval ... 26
8
1) Entscheidung des EuG ... 26
2) Entscheidung des EuGH ... 27
3) Aufgeworfene Rechtsfragen ... 27
a) Beweisumfang und gerichtliche Überprüfbarkeit ... 27
aa) Ursache-Wirkungs-Kette... 27
bb) Erhöhte Stufe der Beweislast ... 28
b) Leverage-Effekt ... 29
aa) Anwendbarkeit und Maßstab des Art. 82 EGV... 29
bb) Annährung an die amerikanische Zusammenschlusskontrolle ... 29
c) Verhaltensbezogene Verpflichtungszusagen ... 30
d) Verminderung potentieller Konkurrenz... 30
e) Stärkung der Wettbewerbsposition der fusionierten Einheit ... 31
4) Stärkung des Systems der ,,checks and balances" ... 31
5) Überschreitung des Kontrollauftrags durch die europäischen Gerichte ... 32
II) Untersagung eines Drittzusammenschlusses mit horizontalen, vertikalen und
konglomeraten Wirkungen im Fall GE/Honeywell ... 32
1) Abweisung der Klage vom EuG im Fall General Electric... 32
2) Entscheidung des EuG im Fall Honeywell ... 32
3) Aufgeworfene Rechtsfragen ... 33
a) Anwendung des Maßstabs zum Nachweis wettbewerbswidriger
Konglomeratwirkungen... 33
aa) Vertikale Wirkungen: Marktverschließung... 33
bb) Konglomeratwirkungen ... 34
b) Wirkung des Art. 82 EGV in der Zusammenschlusskontrolle ... 35
4) Konsequenz des wirkungsbasierenden Ansatzes ... 35
Schluss... 35
9
"A big firm can outbid, outspend
and outlose a small firm."
Corwin Erwards
Einleitung
Die Erfassung, Begründung und Untersagung konglomerater Wirkungen in der Europäischen Fusi-
onskontrollverordnung (FKVO) sind angesichts der dynamischen Entwicklung, die das Wettbewerbsrecht
der Gemeinschaft nimmt, in besonderem Maße vom Wandel gekennzeichnet. Die Arbeit versucht, durch
Einbeziehung des wettbewerbsrechtlichen Fundaments der Europäischen Fusionskontrolle und der
Entscheidungen Tetra Laval und General Electric/Honeywell, die Anwendung der FKVO 4064/89 bzw. an
Hand der neuen Verordnung 139/2004 vom Januar 2004, die Kontrolle konglomerater
Unternehmenszusammenschlüsse durch die Kommission und europäische Gerichte darzustellen. Die
Entscheidung Tetra Laval/Sidel ist die erste vertiefte Auseinandersetzung der Kommission und der
europäischen Gerichte mit konglomeraten Effekten unter der Fusionskontrollverordnung. Ebenfalls die
Betrachtung des größten Mergers der Superlative
1
, General Electric und Honeywell, soll dazu beitragen,
einen einheitlichen Standard zur Analyse nicht-horizontaler Fusionen zu entwickeln.
Zu bemerken bleiben noch zwei Dinge: zum einen, dass die Urteile noch zur FKVO Nr. 4064/89
ergingen, die auf dem sog. Marktbeherrschungstest basierte. Dieser hat jedoch unter der neuen FKVO
Nr. 139/2004, in der das Kriterium der Begründung oder Verstärkung einer marktbeherrschenden
Stellung durch das einer erheblichen Wettbewerbsbehinderung (SIEC-Test) ersetzt wurde, weiterhin
Gültigkeit
2
. Zum anderen hat meine Bearbeitung blendet man Einleitung und Schluss aus eine
Zweiteilung erfahren. Während der erste Teil A) die Zusammenschlusskontrolle durch die
Kommission als Hauptansatz nimmt, untersucht der zweite Teil B) die Reichweite der
Fusionskontrolle durch die europäischen Gerichte.
A) Ausübung der Fusionskontrolle durch die europäische
Kommission
Bevor konkret auf die Ausübung der Fusionskontrolle durch die europäische Kommission einge-
gangen werden kann, wird im ersten Teil dieses Abschnitts zunächst eine theoretische und rechtliche
Grundlage zur Erfassung konglomerater Unternehmenszusammenschlüsse erläutert.
I) Theoretische und rechtliche Grundlagen zur Erfassung konglomerater
Unternehmenszusammenschlüsse
Was sind ,,Konglomerate Effekte"? Oft werden sie definiert als ein Zusammenschluss von Unternehmen, die
auf verschiedenen Märkten tätig sind und sich weder als Wettbewerber noch als Lieferant begegnen
3
, oder
auch, dass zwischen den Unternehmen weder horizontale noch vertikale Beziehungen
4
bestehen. Häufig wird
1
Bonin v., Vertikale und konglomerate Zusammenschlüsse, WuW 2006, 466.
2
Wirtz/Möller, EWS 2005, S. 145.
3
Mestmäcker/Schweitzer, § 25, Rn. 64.
4
Bürger, Behinderung wirksamen Wettbewerbs, S. 93.
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