INHALTSVERZEICHNIS

A.  Einleitung  1

B.  Gang der Untersuchung  2

C.  Personelle Verflechtungen  3

I.  Überblick über die personellen Mehrfachfunktionen  3

1.  Vorstandsdoppelmandate  3

a.  Vorstandsdoppelmandat „von unten nach oben“  4

b.  Vorstandsdoppelmandat „von oben nach unten“  4

c.  horizontales Vorstandsdoppelmandat  4

2.  Vorstände und Aufsichtsräte der herrschenden Gesellschaft im Aufsichtsrat der  

abh  ängigen Gesellschaft  5

3.  Doppelmandatsverbund  5

4.  Sonstige Arten personeller Verflechtungen  5

II.  Gründe zur Implementierung von Doppelmandaten.  6

1.  Vorstandsdoppelmandate  6

2.  Aufsichtsratsdoppelmandate  7

3.  Fazit  8

D.  Interessenkonflikte bei Vorstandsdoppelmandaten  8

I.  Vorüberlegung: Pflichtenkollision contra Interessenkonflikt  9

II.  Interessenkonflikte in den verschiedenen Konzernformen  9

1.  Gleichordnungskonzern  10

2.  Eingliederungskonzern  10

3.  Vertragskonzern  11

4.  Faktischer Konzern  11

5.  Doppelmandate als Tatbestandsmerkmal für einen qualifizierten faktischen Konzern  13

a.  Begriff des qualifizierten faktischen Konzerns  13

b.  Qualifizierung durch Vorstandsdoppelmandate  14

II

c.  Vermeidungsvorkehrungen  14

III.  Lösung von Interessenkonflikten  15

1.  Stimmverbote  15

2.  Stimmenthaltung  16

3.  Mandatsniederlegung  17

4.  Unternehmensinterne Regelungen  17

E.  Der Deutsche Corporate Governance Kodex  18

I.  Einführung  18

II.  Anwendbare Vorschriften  19

F.  Zusammenfassung  19

III

ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS

a. A. andere Ansicht AG Aktiengesellschaft / Die Aktiengesellschaft (Zeitschrift) AktG Aktiengesetz Aufl. Auflage BB Betriebsberater (Zeitschrift) BGB Bürgerliches Gesetzbuch BGHZ Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen bspw. beispielsweise bzgl. bezüglich bzw. beziehungsweise ca. circa CG Corporate Governance d. h. das heißt DB Der Betrieb (Zeitschrift) DCGK Deutscher Corporate Governance Kodex ders. derselbe dies. dieselben evtl. eventuell f. folgende ff. fortfolgende FS Festschrift GesR Gesellschaftsrecht GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung GmbHG Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung GmbHR GmbH-Rundschau Hdb. Handbuch h. M. herrschende Meinung Hrsg. Herausgeber JZ Juristenzeitung m.w.N. mit weiteren Nachweisen NJW Neue Juristische Wochenschrift Nr. Nummer NZG Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht o. g. oben genannte/-er/-es Rn. Randnummer s. siehe S. Satz bzw. Seite(n) Sec. Section sog. sogenannte/-er/-es u. a. und andere, unter anderem v. a. vor allem vgl. vergleiche z. zum z.B. zum Beispiel ZGR Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht ZHR Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht und Wirtschaftsrecht ZIP Zeitschrift für Wirtschaftsrecht zutr. zutreffend

IV

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A. Einleitung

Im Laufe der letzten Jahre hat sich das Schlagwort „Corporate Governance“ in der gesellschafts- und kapitalmarktrechtlichen Diskussion zu einem immer bedeutenderen Begriff entwickelt. Corporate Governance, was man etwa mit guter Unternehmensführung oder Unternehmensverfassung übersetzen kann ¹ , ist vor knapp 30 Jahren im US-amerikanischen Gesellschaftsrecht entstanden und hat in den letzten Jahren weltweite Verbreitung gefunden. Unternehmensskandale wie im Jahre 2001 die Insolvenz des Enron-Konzerns ² oder in Deutschland der Untergang der Philip Holzmann AG ließen den Ruf nach „guter Unternehmensführung“ und einer verstärkten Kontrolle der Geschäftsleitung immer aufs Neue laut werden.

Anders als in den USA, wo das One-Tier-System ³ herrscht, existiert in Deutschland mit dem Aufsichtsrat ein selbstständiges Überwachungs-und Kontrollorgan, das die Geschäftsführung durch den Vorstand überwacht; § 111 Abs. 1 AktG. Der Vorstand leitet die Gesellschaft unter eigener Verantwortung, d.h. unabhängig von Aufsichtsrat und Hauptversammlung, den beiden weiteren Organen einer AG (§ 76 Abs. 1 AktG) ⁴ . Die Überwachungsaufgabe des Aufsichtsrats umfasst nicht die Prüfung einer jeden Geschäftsführungsaktivität, sondern hat sich - aus personellen und zeitlichen Gründen ⁵ - auf die Prüfung der zentralen Führungs-und Leitungsentscheidungen des Vorstandes und grundsätzliche Fragen der künftigen Geschäftspolitik zu beschränken ⁶ . Daneben sind bestimmte Arten von Geschäften gemäß § 111 Abs. 4 AktG der Zustimmung durch den Aufsichtsrat unterworfen. Zu nennen

¹ Dazu Wackerbarth, ZGR 2005, 686, 706 m.w.N. zum Meinungsstand.

² Zum Enron-Fall vgl. Hamilton, Corporate Governance, S. 7-13.

³ Das Leitungs- und Kontrollgremium einer US-amerikanischen Gesellschaft wird durch das Board of Directors gebildet: Executive directors übernehmen die Geschäftsführungsaufgaben und non-executive directors fungieren als Kontrollinstanz. Demzufolge ist sowohl für die Unternehmensführung als auch die Überwachung ein einziges Gremium zuständig; vgl. Merkt/Göthel, US-amerik. GesR, Rn. 576 ff.

⁴ Grunewald, GesR, 2.C. Rn. 45.

⁵ Vetter in Marsch-Barner/Schäfer (Hrsg.), Hdb. börsennotierte AG, § 26 Rn. 3.

⁶ BGHZ 114, 127, 129.

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