Pascal Baumann

Seminar im Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht

Rechtfertigung und Grenzen der sog. Bilanziellen Betrachtungsweise im Rahmen des

§ 30 GmbHG de lege lata und nach dem Regierungsentwurf des MoMiG

WS 2007/08

Fachsemester 07

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Gliederung

A. Einführung

1

I. Ziele 1

II. Der Schutz des § 30 GmbHG 2

1. Sinn und Zweck der Norm 2

2. Prüfungsschritte 3

a. Veranlassungsprinzip 4

b. causa societatis 5

B. Die bilanzielle Betrachtungsweise des § 30 GmbHG de lege lata

6

I. Entwicklung und Stand der bilanziellen Betrachtungsweise 6

II. Allgemeinen Bilanzierungsregeln 7

III. Rechtfertigung und Grenzen der bilanziellen Betrachtungsweise 8

1. Im Rahmen der Bestimmung des Anwendungsbereichs 8

2. Im Rahmen des Auszahlungsbegriffs 10

a. Rechtfertigung der bilanziellen Betrachtungsweise 10

b. Grenzen der bilanziellen Betrachtungsweise 10

aa. Die Nichterfassung von Gesellschaftsvermögen 11

bb. Die Nichterfassung von Vermögensvorteilen 13

cc. Die Nichterfassung des Insolvenzrisikos und Aushöhlung des § 30 I GmbHG 13

dd. Vergleich mit §§ 43a und 33 II GmbHG 16

c. Zwischenergebnis 17

IV. Folgen der Abkehr von der bilanziellen Betrachtungsweise 17

1. Ausweitung des Auszahlungsverbotes auf Erwerbschancen 18

2. Vorverlagerung des Auszahlungszeitpunktes bei Gewährung einer Sicherheit 18

3. Ermöglichung eines Kreditvergabeverbotes 19

4. Auswirkung auf das Cash Pooling beim faktischen Konzern 20

V. Zwischenergebnis 20

C. Die bilanzielle Betrachtungsweise des § 30 GmbHG nach dem MoMiG

21

I. Rückkehr zur bilanziellen Betrachtungsweise 21

1. Vollwertigkeitsgebot 21

2. Deckungsgebot 22

3. Zwischenergebnis 23

II. Rechtfertigung und Grenzen der bilanziellen Betrachtungsweise 23

III. Ergebnis 24

D. Fazit

24

II

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Literaturverzeichnis

Kommentare

Baumbach, Adolf / Hueck, Alfred

GmbH-Gesetz; 18. Auflage 2006; C.H. Beck, München

Zitiert als: Bearbeiter in: Baumbach / Hueck, GmbH-Gesetz,

§ Rn.

Hachenburg, Max / Ulmer, Peter

Gesellschaften mit beschränkter Haftung Band I; 8. Auflage

1992; Walter de Gruyter Verlag, Berlin

Zitiert als: Bearbeiter in: Hachenburg, GmbHG, § Rn.

Heidel, Thomas

Aktienrecht und Kapitalmarktrecht; 2. Auflage 2007;

Nomos Verlag, Baden-Baden

Zitiert als: Bearbeiter in: Heidel, Aktienrecht, § Rn.

Lutter, Marcus / Hommelhoff, Peter GmbH-Gesetz; 16. Auflage 2004; Dr. Otto Schmidt Verlag,

Köln

Zitiert als: Bearbeiter in: Lutter / Hommelhoff, GmbHG,

§ Rn.

Michalski, Lutz

Kommentar zum Gesetz betreffend die Gesellschaften mit

beschränkter Haftung Band I; 1. Auflage 2002; C.H. Beck

Verlag, München

Zitiert als: Bearbeiter in: Michalski, GmbHG, § Rn.

Roth, Günter / Altmeppen, Holger

Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter

Haftung; 5. Auflage 2005; C. H. Beck Verlag, München

Zitiert als: Bearbeiter in: Roth / Altmeppen, GmbHG, § Rn.

Rowedder, Heinz /

Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter

Schmidt-Leithoff, Christian

Haftung; 4. Auflage 2002; Verlag Franz Vahlen, München

Zitiert als: Bearbeiter in: Rowedder / Schmidt-Leithoff,

GmbHG, § Rn.

Scholz, Franz /

Kommentar zum GmbH-Gesetz Band I; 10. Auflage 2006;

Emmerich, Volker

Dr. Otto Schmidt Verlag, Köln

Zitiert als: Bearbeiter in: Scholz / Emmerich, GmbHG, § 30

Rn.

Ulmer, Peter / Habersack, Mathias / Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter

Winter, Martin

Haftung Band II; 1. Auflage 2006; Mohr Siebeck Verlag,

Tübingen

Zitiert als: Bearbeiter in: Ulmer / Habersack / Winter,

GmbHG, § Rn.

III

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Lehrbücher

Raiser, Thomas / Veil, Rüdiger

Recht der Kapitalgesellschaften; 4. Auflage 2006; Franz

Vahlen Verlag, München

Zitiert als: Raiser / Veil, Recht der Kapitalgesellschaften,

§ Rn.

Schmidt, Karsten

Gesellschaftsrecht; 4. Auflage 2002; Karl Heymanns Verlag,

Köln

Zitiert als: Schmidt, Gesellschaftsrecht, §

Dissertationen

Berg, Hans-Georg

Rechtsdogmatische Fragen zu § 30 I GmbHG; 1. Auflage

1995; Duncker und Humblot Verlag, Berlin

Zitiert als: Berg, Rechtsdogmatische Fragen, Seite

Fiedler, Stefan

Verdeckte

Vermögensverlagerungen

bei

Kapitalgesellschaften - zivilrechtlicher Ausgleich und

Konsequenzen

für

die

Besteuerung

verdeckter

Gewinnausschüttungen; 1. Auflage 1994; Schmidt Verlag,

Köln

Zitiert als: Fiedler, Vermögensverlagerungen, Seite

Koch, Angela

Die Abkehr von der "bilanziellen Betrachtungsweise" und

ihre Auswirkungen auf die Existenzvernichtungshaftung; 1.

Auflage 2007; Peter Lang Verlag, Frankfurt a. M.

Zitiert als: Koch, Abkehr von der bilanziellen

Betrachtungsweise, Seite

Wilhelmi, Rüdiger

Der Grundsatz der Kapitalerhaltung im System des GmbH-

Rechts - Eine Untersuchung anhand des Auszahlungsverbots

des § 30 I GmbHG; 1. Auflage 2001; Nomos Verlag, Baden-

Baden

Zitiert als: Wilhelmi, Grundsatz der Kapitalerhaltung, Seite

IV

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Aufsätze und Anmerkungen

Bayer, Walter / Lieder, Jan

"Darlehen der GmbH an Gesellschafter und Sicherheiten aus

dem GmbH-Vermögen für Gesellschafterverbindlichkeiten";

Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht

(ZGR), 2005; Seite 133

Zitiert als: Bayer / Lieder in: ZGR 2005, Seite

Böcker, Philipp

"§§ 30 31 GmbHG im Wandel - Zwei Jahre nach BGHZ

157, 72 - auch positive Impulse?"; Zeitschrift für

Unternehmens- und Gesellschaftsrecht (ZGR), 2006; Seite

213

Zitiert als: Böcker in: ZGR 2006, Seite

Cahn, Andreas

"Das richterrechtliche Verbot der Kreditvergabe an

Gesellschafter und seine Folgen"; Der Konzern, 2004; Seite

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Zitiert als: Cahn in: Der Konzern 2004, Seite

Engert, Andreas

"Kreditgewährung

an

GmbH-Gesellschafter

und

bilanzorientierter Kapitalschutz"; Betriebs Berater, 2005;

Seite 1951

Zitiert als: Engert in: BB 2005, Seite

Fleck, Hans-Joachim

"Der Grundsatz der Kapitalerhaltung - seine Ausweitung

und seine Grenzen"; Festschrift 100 Jahre GmbH-Gesetz;

herausgegeben von: Lutter, Marcus / Ulmer, Peter / Zöllner,

Wolfgang; Dr. Otto Schmidt Verlag, Köln 1992: Seite 391

Zitiert als: Fleck in: FS 100 Jahre GmbH-Gesetz, Seite

Goette, Wulf

"GmbH: Cash-Pooling bei der Kapitalaufbringung -

verdeckte Sacheinlage"; Deutsches Steuerrecht (DStR),

2006 Band I; Seite 764

Zitiert als: Goette in: DStR 2006, Seite

Goette, Wulf

"Aus der neueren Rechtsprechung des BGH zum GmbH-

Recht"; Zeitschrift für Wirtschaftsrecht (ZIP), 2005 Band II;

Seite 1481

Zitiert als: Goette in: ZIP 2005, Seite

Habersack, Mathias /

"Cash Management und Sicherheitenbestellung bei AG und

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GmbH im Lichte des richterrechtlichen Verbote der

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Gesellschaftsrecht (NZG), 2004; Seite 689

Zitiert als: Habersack / Schürnbrand in: NZG 2004, Seite

Handelsrechtsausschuss des

"Stellungnahme zum Regierungsentwurf eines Gesetzes zur

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Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung

von Missbräuchen (MoMiG)"; Neue Zeitschrift für

Gesellschaftsrecht (NZG), 2007; Seite 735

Zitiert als: DAV in: NZG 2007, Seite

V

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Helmreich, Kilian

"Die Gewährung von Darlehen durch die GmbH in der

Situation der Unterbilanz an ihre Gesellschafter nach der

aktuellen Rechtsprechung des BGH"; GmbHRundschau

(GmbHR), 2004; Seite 457

Zitiert als: Helmreich in: GmbHR 2004, Seite

Hommelhoff, Peter

"Zum Wegfall des Erstattungsanspruchs aus § 31 GmbHG";

Festschrift für Alfred Kellermann zum 70. Geburtstag;

herausgegeben von: Goerdeler, Reinhardt / Hommelhoff,

Peter / Lutter, Marcus / Odersky, Walter / Wiedemann,

Herbert; Walter de Gruyter Verlag, Berlin 1991; Seite 165

Zitiert als: Hommelhoff in: FS Kellermann, Seite

Joost, Detlev

"Kapitalbegriff und Reichweite der Bedingung des

aufgebrachten Vermögens in der GmbH"; GmbH-

Rundschau (GmbHR), 1983; Seite 285

Zitiert als: Joost in: GmbHR 1983, Seite

Kuhner, Christoph

"Zur Zukunft der Kapitalerhaltung durch bilanzielle

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Europas";

Zeitschrift

für

Unternehmens-

und

Gesellschaftsrecht (ZGR), 2005 ; Seite 753

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Pentz, Andreas

"Einzelfragen zu Cash Management und Kapitalerhaltung";

Zeitschrift für Wirtschaftsrecht (ZIP), 2006 Band I; Seite

781

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Schmidt, Karsten

"Die begrenzte Ausfallhaftung nach §§ 24, 31 III GmbHG

im System des GmbH-Haftungsrechts"; Festschrift für

Thomas Raiser - zum 70. Geburtstag am 20. Februar 2005;

herausgegeben von: Damm, Reinhard / Heermann, Peter W.

/ Veil, Rüdiger; De Gruyter Recht Verlag, Berlin 2005; Seite

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Schön, Wolfgang

"Die Zukunft der Kapitalaufbringung/-erhaltung"; Der

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Schön, Wolfgang

"Kreditbesicherung durch abhängige Kapitalgesellschaften";

Zeitschrift

für

das

gesamte

Handelsrecht

und

Wirtschaftsrecht (ZHR) Band 159, 1995; Seite 351

Zitiert als: Schön in: ZHR 159, Seite

Servatius, Wolfgang

"Die besondere Zweckbindung des Stammkapitals bei

Drittgeschäften mit Gesellschaftern"; Deutsches Steuerrecht

(DStR), 2004 Band II; Seite 1176

Zitiert als: Servatius in: DStR 2004, Seite

VI

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Sonnenhol, Jürgen /

"Besicherung

von

Krediten

Dritter

an

Gross, Wolfgang

Konzernunternehmen"; Zeitschrift für das gesamte

Handelsrecht und Wirtschaftsrecht (ZHR) Band 159, 1995;

Seite 388

Zitiert als: Sonnenhol / Gross in: ZHR 159, Seite

Stimpel, Walter

"Zum Auszahlungsverbot des § 30 Abs. 1 GmbHG";

Festschrift 100 Jahre GmbH-Gesetz herausgegeben

von:

Lutter, Marcus / Ulmer, Peter / Zöllner, Wolfgang; Dr. Otto

Schmidt Verlag, Köln 1992; Seite 335

Zitiert als: Stimpel in: FS 100 Jahre GmbH-Gesetz, Seite

Vetter, Jochen

"Grundlinien der GmbH-Gesellschafterhaftung"; Zeitschrift

für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht (ZGR), 2005;

Seite 788

Zitiert als: Vetter in: ZGR 2005, Seite

Wessels, Peter

"Aufsteigende Finanzierungshilfen in GmbH und AG";

Zeitschrift für Wirtschaftsrecht (ZIP) 2004 Band I; Seite 793

Zitiert als: Wessels in: ZIP 2004, Seite

Winter, Michael

"Upstream-Finanzierung

nach

dem

MoMiG-

Regierungsentwurf - Rückkehr zum bilanziellen Denken";

Deutsches Steuerrecht (DStR) 2007; Seite 1484

Zitiert als: Winter in: DStR 2007, Seite

VII

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