,QKDOWVYHU  HLFKQLVV

Abk  ürzungsverzeichnis  III

Literaturverzeichnis   IV

A.  Einleitung.  1

B.  Verbot der Altersdiskriminierung im europäischen Recht  3

I.  Art. 13 EG und die Richtlinie 2000/78/EG  3

1.  Art. 13 EG als Ermächtigungsgrundlage  3

2.  Richtlinie 2000/78/EG  4

a)  Ziel der Richtlinie.  4

b)  Anwendungsbereich  5

aa)  Adressaten  5

bb)  Persönlicher Geltungsbereich.  5

cc)  Sachlicher Geltungsbereich  5

c)  Begriff Alter  6

d)  Begriff Diskriminierung  9

aa)  Unmittelbare Diskriminierung.  9

bb)  Mittelbare Diskriminierung.  9

cc)  Unerwünschte Verhaltensweisen  10

dd)  Anweisung zur Diskriminierung  10

e)  Rechtfertigung einer Diskriminierung.  11

aa)  Allgemeine Rechtfertigungsgründe  11

bb)  Positive Maßnahmen.  13

cc)  Besondere Rechtfertigungsgründe wegen des Alters  13

  (1) Legitimes Ziel  15

  (2) Objektiv und angemessen  17

  (3) Angemessenes und erforderliches Mittel.  17

II.  Rechtsprechung des EuGH  18

1.  Rechtssache Mangold  18

2.  Rechtssache Palacios de la Villa  20

3.  Rechtssache Bartsch  22

4.  Rechtssache Age Concern England.  23

III.  Auswirkungen des europäischen Rechts auf die  

Mitgliedsstaaten   25

1.  Pflicht zur Umsetzung der Richtlinie 2000/78/EG.  25

2.  Auswirkungen von Richtlinien auf nationales Recht  25

a)  Vertikale Wirkung von Richtlinien  25

b)  Horizontale Wirkung von Richtlinien  26

c)  Richtlinienkonforme Auslegung  26

C.  Verbot der Altersdiskriminierung im deutschen Recht  27

I.  Regelungen vor dem AGG  27

1.  Schutz nach dem Grundgesetz  27

2.  Regelungen des Betriebsverfassungsgesetzes.  28

II.  Umsetzung der Richtlinie 2000/78/EG durch das Allgemeine  

Gleichbehandlungsgesetz   29

1.  Ziel des AGG  29

2.  Anwendungsbereich  30

a)  Persönlicher Geltungsbereich.  30

b)  Sachlicher Geltungsbereich  31

I

3.  Formen der Benachteiligung.  35

a)  Unmittelbare Benachteiligung.  35

b)  Mittelbare Benachteiligung.  36

c)  Belästigung.  39

d)  Anweisung zur Benachteiligung  40

4.  Verbot der Benachteiligung  41

D.  Rechtfertigung einer Benachteiligung wegen des Alters nach dem  

AGG   42

I.  Allgemeine Rechtfertigungsgründe.  42

1.  Berufliche Anforderungen  42

2.  Positive Maßnahmen  43

II.  Besondere Rechtfertigungsgründe wegen des Alters.  44

1.  Generalklausel.  45

a)  Legitimes Ziel  45

b)  Objektiv und angemessen  46

c)  Angemessenes und erforderliches Mittel.  47

2.  Regelbeispiele  47

a)  Erleichterung der beruflichen Eingliederung  48

b)  Mindestanforderungen an das Alter  49

c)  Höchstalter für die Einstellung.  50

d)  Altersgrenzen in der betrieblichen Altersversorgung.  51

e)  Altersgrenzen für die Beendigung von  

Besch  äftigungsverhältnissen  51

f)  Altersdifferenzierung in Sozialplänen.  53

E.  Fazit  55

II

$ENU]XQJVYHU]HLFKQLV

a.A.

Abl. Abs. Absatz

ADEA a.F. AGG AiB Art. Artikel ATG Az.

BAG BB

BetrAVG BetrVG

BGB BGBl. BT-Drucks. BVerfG DB

EG

EuGH

EuZW GG KSchG LAG m.w.N. NJW NZA

NZS NVwZ RdA

RL Rn.

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VIII

'LH =XOlVVLJNHLW GHUU 8QJOHLFKEHKDQGOXQJJ ZHJHQQ GHVV $OWHUVV LPP $U EHLWVUHFKW XQWHUU %HDFKWXQJJ GHVV HXURSlLVFKHQQ$QWLGLVNULPLQLHUXQJV UHFKWV

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Das deutsche Arbeitsrecht wird immer stärker durch das europäische Gemeinschaftsrecht bestimmt. ¹ Richtlinien der Europäischen Gemeinschaft sind in der Gesetzgebung zu berücksichtigen und müssen bei der Gesetzesauslegung beachtet werden, wenn ein Gesetz auf einem europarechtlichen Hintergrund basiert. ² Die Rechtsprechung des EuGH hat eine enorme Bedeutung erlangt, ³ die bis zur - allerdings umstrittenen ⁴ -Normverwerfung nationalen Rechts in der Rechtssache Mangold ⁵ geht.

Ein in der aktuellen Diskussion besonders stark in den Mittelpunkt gerücktes Thema ist in diesem Kontext das noch relativ neue Gebiet des Antidiskriminierungsrechts. ⁶ Zu den dazu erlassenen Richtlinien gehört die Richtlinie 2000/78/EG, ⁷ welche unter anderem die Diskriminierung wegen des Alters verbietet. ⁸ Die europarechtlich gebotene Umsetzung in nationales Recht erfolgte durch das am 18. 8. 2006 in Kraft getretene Allgemeine Gleichbehandlungsgesetz. ⁹ Dieses Gesetz sah sich wegen zahlreicher Unzulänglichkeiten von Anfang an der Kritik im Schrifttum ausgesetzt ¹⁰ und wurde bereits kurz nach Inkrafttreten korrigiert. ¹¹ Wäh-

¹ Ebenso 5HLFKHO%|KP, DB2007, 2370 (2375); 6WHLQHU, NZA 2008, 73 (73); :DDV, RdA 2007, 76 (76 f.); Jahrbuch 2006/:DDV, 37.

² HK-AGG/'lXEOHU, Einleitung Rn. 76 ff.; 7KVLQJ, Europäisches Arbeitsrecht, § 1 Rn. 41 f.

³ Vgl. nur %DXHU$UQROG, NJW 2006, 6 (6 ff.).

⁴ %DXHU$UQROG, NJW 2006, 6 (6 ff.); *DV, EuZW 2005, 737; +DLOEURQQHU, NZA 2006, 811 (813 ff.); .RHQLJV, DB 2006, 49 (50); .|UQHU, NZA 2005, 1395 (1395 ff.); 1LFR ODL, DB 2005, 2641 (2642); 3UHLV, NZA 2006, 401 (404 ff.); 5LFKWHU%RXFKRXDI, NVwZ 2006, 538 (538 ff.); 6WUHLQ]+HUUPDQQ, RdA 2007, 165 (165 ff.); 7DYDNR OL:HVWKDXVHU, DB 2008, 702 (703 f.).

⁵ (X*+, Urteil vom 22. 11. 2005 - C-144/04, Slg. 2005, I-9981.

⁶ So m.w.N. auch 3UHLV, ZESAR 2007, 249 (249).

⁷ ABlEG Nr. L 303 v. 2. 12. 2000, S. 16.

⁸ Weitere Antidiskriminierungsrichtlinien sind die Richtlinien 2000/43/EG, 2002/73/EG und 2004/113/EG.

⁹ BGBl. I vom 17.08.2006, S. 1897.

¹⁰ $GRPHLW NJW 2006, 2169 (2169 ff.);%DXHU*|SIHUW.ULHJHU, AGG, Einleitung Rn. 43;%DXHU3UHLV6FKXQGHU, NZA 2006, 1261 (1261 ff.); %DXHU7KVLQJ6FKXQGHU, NZA 2006, 774 (774 f.); Palandt/+HLQULFKV, AGG Rn. 5; 3UHLV, ZESAR 2007, 249 (253 ff.); 7KVLQJ, Arbeitsrechtlicher Diskriminierungsschutz, Rn. 20.

¹¹ BGBl. I vom 2. 12. 2006 S. 2742.

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rend das Gesetz in einigen Punkten über die gemeinschaftsrechtlich gebotene Umsetzung hinausgeht, ¹² wird andererseits eine Unterschreitung des gebotenen Diskriminierungsschutzes gerügt. Exemplarisch sei diesbezüglich nur auf die Diskussion über die mögliche Europarechtswidrigkeit der Herausnahme des Kündigungsschutzes aus dem Anwendungsbereich des AGG durch § 2 Abs. 4 AGG verwiesen. 13

Innerhalb des Antidiskriminierungsrechts spielt wiederum die Diskriminierung wegen des Merkmals „Alter“ eine besondere Rolle, so dass diese Problematik nicht nur aktuell, sondern auch noch in näherer Zukunft eines der beherrschenden Themen im Arbeitsrecht sein wird. 14

Ausgehend von diesem Befund soll in der vorliegenden Arbeit untersucht werden, inwieweit die Richtlinie 2000/78/EG ¹⁵ und das Allgemeine Gleichbehandlungsgesetz, ¹⁶ welches unter anderem der Umsetzung dieser Richtlinie dient, eine europarechtskonforme Differenzierung wegen des Alters zulassen. Dabei soll ausschließlich der Bereich des Arbeitsrechts betrachtet werden.

Im Abschnitt B. soll zunächst der europäische Rechtsrahmen bezüglich des Verbots der Altersdiskriminierung und dessen Grenzen untersucht werden. Dazu wird unter B. I. der durch Art. 13 EG und die Richtlinie 2000/78/EG festgelegte Rechtsrahmen betrachtet. Danach in soll Punkt B. II. die bisherige Rechtsprechung des EuGH in Bezug auf wichtige Entscheidungen zum Recht der Altersdiskriminierung beleuchtet werden. Abschnitt B. III. befasst sich mit den daraus ergebenden Auswirkungen für das nationale Recht.

Abschnitt C. wendet sich sodann dem Verbot der Altersdiskriminierung im nationalen Recht zu. Nach einer kurzen Darstellung der Rechtslage

¹² 7KVLQJ, Arbeitsrechtlicher Diskriminierungsschutz, Rn. 3.

¹³ Stellvertretend für viele m.w.N. +HLQ, NZA 2008, 1033 (1033 ff.).

¹⁴ Ähnlich .DPDQDEURX, RdA 2006, 321 (328); 3UHLV, NZA 2006, 401 (410); 7KVLQJ, NJW 2003, 3441 (3444); :DOWHUPDQQ, NZA 2005, 1265 (1265); :LVVNLUFKHQ, DB 2006, 1491 (1491).

¹⁵ ABlEG Nr. L 303 v. 2. 12. 2000, S. 16.

¹⁶ BGBl. I vom 17.08.2006, S. 1897.

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vor dem AGG (C. I.) wird die Umsetzung der Richtlinie 2000/78/EG durch das AGG untersucht.

Die Möglichkeiten der Rechtfertigung einer Benachteiligung wegen des Alters nach dem AGG in Punkt D. werden getrennt nach allgemeinen Rechtfertigungsgründen (D. I.) und besonderen Rechtfertigungsgründen wegen des Alters (D. II.) dargestellt.

Abschließend wird unter E. ein kurzes Fazit gezogen.

%9HUERWGHUU$OWHUVGLVNULPLQLHUXQJJLPPHXURSlLVFKHQ5HFKW ,$UW(**XQGGGLH5LFKWOLQLH(** $UW(**DOV(UPlFKWLJXQJVJUXQGODJH

In den USA wurde schon Mitte der 60er Jahre die Altersdiskriminierung als unter anderem volkswirtschaftlich nachteilig erkannt. Das Alter wurde folgerichtig 1967 als Diskriminierungsmerkmal im Age Discrimination in Employment Act (ADEA) ¹⁷ reglementiert. Ziel des Gesetzes ist es unter anderem, ältere Arbeitnehmer davor zu schützen, dass sie lediglich im Hinblick auf ihr Lebensalter ihren Arbeitsplatz verlieren. 18

Im europäischen Gemeinschaftsrecht wurde der Schutz älterer Menschen 1989 in Nr. 23 und 24 der Gemeinschaftsrechtscharta der sozialen Grundrechte aufgenommen. Hierdurch wird jedoch lediglich ein angemessener Lebensstandard sowie hilfsweise Fürsorge im Rentenalter gewährt. ¹⁹ Eine wesentliche Kompetenzerweiterung im Antidiskriminierungsrecht erfolgte mit der Änderung des EG-Vertrages durch den Vertrag von Amsterdam. ²⁰ Der mit Wirkung vom 1. Mai 1999 eingefügte Art. 13 EG erlaubt es nunmehr „... einstimmig geeignete Vorkehrungen zu treffen, um Diskriminierungen aus Gründen ... des Alters ... zu bekämpfen“. Durch Art. 13 EG wird der Rat also nur ermächtigt, auf Vorschlag der Kommission und nach Anhörung des Europäischen Parla-

¹⁷ U.S. C. A. §§ 621-634.

¹⁸ 6FKOWHU%HOOLQJ, NZA 1988, 297 (298).

¹⁹ :LHGHPDQQ7KVLQJ, NZA 2002, 1234 (1234).

²⁰ ABlEG Nr. C 340 v. 10. 11. 1997.

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ments zur Bekämpfung von Diskriminierungen unter anderem wegen des Alters einstimmig geeignete Vorkehrungen zu treffen. Damit stellt die Vorschrift eine reine Ermächtigungsnorm dar, begründet selbst aber keine unmittelbaren Rechte. ²¹ Vereinzelt geäußerte Zweifel daran ²² und die Auffassung einer unmittelbaren Anwendbarkeit ²³ sind inzwischen durch die Rechtsprechung des EuGH in den Rechtssachen Chacón Navas und Bartsch widerlegt. 24

Die Skepsis bezüglich der praktischen Bedeutung des Art. 13 EG auf-grund des Einstimmigkeitserfordernisses wurde bereits 1999 durch zwei Richtlinienvorschläge, die im Jahr 2000 in zwei Richtlinien mündeten, ²⁵ relativiert. ²⁶ Die am 27. 11. 2000 verabschiedete Richtlinie 2000/78/EG ²⁷ zur Festlegung eines allgemeinen Rahmens für die Gleichbehandlung in Beschäftigung und Beruf ist unmittelbar maßgeblich für die Thematik der Antidiskriminierung im Arbeitsrecht und soll somit nachfolgend näher betrachtet werden, soweit dies für die Problematik der Altersdiskriminierung relevant ist.

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Gemäß Art. 1 RL 2000/78/EG ist Zweck der Richtlinie, einen allgemeinen Rahmen zu Bekämpfung der Diskriminierung unter anderem wegen des Alters ²⁸ in Beschäftigung und Beruf zu schaffen. Dazu verbietet Art. 2 Abs. 1 RL 2000/78/EG die unmittelbare und mittelbare Diskriminierung wegen eines der in Art. 1 RL 2000/78/EG genannten Gründe. Dabei handelt es sich ausweislich des Erwägungsgrundes 28 um einen für alle Mitgliedsstaaten verbindlichen Mindeststandard. Eine wichtige Zielstel-

²¹ HK-AGG/'lXEOHU,Einleitung Rn. 104 f.; 'RPU|VH, NZA 2006, 1320 (1322); EUV/EGV/(SLQH\, Art. 13 EG Rn. 1; 3ROORF]HN, Altersdiskriminierung, 64; .|UQHU, NZA 2005, 1395 (1397).

²² So wohl :DOWHUPDQQ, NZA 2005, 1265 (1266).

²³ EU-Kommentar/+RORXEHN, Art. 13 EG, Rn. 9.

²⁴ (X*+, Urteil vom 11. 07. 2006 - C-13/05, Slg. 2006, I-6467, Rn. 55; (X*+, Urteil vom 23. 09. 2008 - C-427/06, NJW 2008, S. 3417-3418, Rn. 18 f.

²⁵ RL 2000/43/EG und RL 2000/78/EG.

²⁶ 3ROORF]HN, Altersdiskriminierung, 70 f.; 6FKPLGW6HQQH, RdA 2002, 80 (81).

²⁷ ABlEG Nr. L 303 v. 2. 12. 2000, S. 16.

²⁸ Die weiteren verpönten Merkmale sind Religion und Weltanschauung, Behinderung und die sexuelle Ausrichtung.

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