INHALTSVERZEICHNIS

A.  Einleitung  1

B.  Der Kommissionsvorschlag  1

I.  Das Problem  1

II.  Gründe, Ziele und Notwendigkeit  3

III.  Rechtsgrundlage  4

IV.  Veränderungen im Einzelnen  5

1.  Gewöhnlicher Aufenthalt  5

2.  Rechtswahl  8

3.  Europäisches Nachlasszeugnis  8

4.  Ausblick  11

C.  Drittstaatenproblematik.  12

1.  De lege lata.  13

a.  Erbstatut  13

aa.  Schweizerischer Erblasser verstirbt in der E.U  13

bb.  Unionsbürger verstirbt in der Schweiz  16

cc.  Schweizerischer Erblasser hinterlässt Vermögen in der EU  16

dd.  Unionsbürger hinterlässt Vermögen in der Schweiz.  17

b.  Anerkennung von Urkunden.  17

c.  Zwischenfazit  18

2.  De lege ferenda.  18

a.  Erbstatut  18

aa.  Schweizerischer Erblasser verstirbt in der E.U  18

bb.  Unionsbürger verstirbt in der Schweiz  19

cc.  Schweizerischer Erblasser hinterlässt Vermögen in der EU  19

dd.  Unionsbürger hinterlässt Vermögen in der Schweiz.  20

ee.  Im Vergleich  20

b.  Anerkennung von Urkunden.  20

3.  Exkurs: Aktuelle Entwicklung in der Beziehung Schweiz und EU  21

D.  Abschließende Würdigung  22

I

LITERATURVERZEICHNIS

BREITSCHMID PETER/KÜNZLE HANS RAINER: Länderbericht Schweiz, in: DACH Schriftenreihe Band 20 - Grenzenloses Erbrecht - Grenzen des Erbrechts, Köln 2004

BREITSCHMID PETER/EITEL PAUL/FRANKHAUSER ROLAND/GEISER THOMAS/RUMO-JUNGO ALEXANDRA: Erbrecht, litera B, Zürich 2010 (zit. BREITSCHMID)

BREITSCHMID PETER: Die Fortentwicklung des schweizerischen ZGB: Eigenständigkeit und Fremdeinflüsse, in: RabelsZ 2008, 686-722

DENKINGER MIRIAM: Europäisches Erbkollisionsrecht - Einheit trotz Vielfalt?, Diss. Köln 2009 DÖRNER HEINRICH (Hrsg.)/Deutsches Notarinstitut (DNotI): Les successions internationales dans l’UE, Würzburg 2004

DÖRNER HEINRICH: Der Entwurf einer europäischen Verordnung zum Internationalen Erb- und Erbverfahrensrecht - Überblick und ausgewählte Probleme, in: ZEV 2010, 221-228 EDENFELD STEFAN: Europäische Entwicklungen im Erbrecht, in: ZEV 2001, 457-463

FLICK HANS (Hrsg.)/PILTZ DETLEV (Hrsg.)/CORNELIUS EIKE [ET AL.]: Der internationale Erbfall, 2. A., München 2008

FRÖHLER OLIVER: Die erbrechtliche Stellung des längstlebenden Ehegatten in deutsch-schweizerischen Erbfällen, in: BWNotZ 2008, 38-47

GIRSBERGER ANDREAS/HEINI ANTON/KELLER MAX [ET AL.]: Zürcher Kommentar zum IPRG, 2. A., Zürich 2004 (zit. ZK IPRG-BEARBEITER)

HARATSCH ANDREAS/KOENIG CHRISTIAN/PECHSTEIN MATTHIAS: Europarecht, 7. A., Tübingen 2010 KROPHOLLER JAN: Internationales Privatrecht, 6. A., Tübingen 2006

KROPPENBERG INGE: Ist unser Erbrecht noch zeitgemäß? Überlegungen zum zivilrechtlichen Gutachten des. 68. Deutschen Juristentags in Berlin, in: NJW 2010, 2609-2613

KRZYWON HAGEN: Die erbrechtlichen Bestimmungen des schweizerischen Bundesgesetzes über das Internationale Privatrecht aus deutscher Sicht, in: BWNotZ 1989, 153-159

KUHN-ADLER HANS: Der Renvoi im internationalen Erbrecht der Schweiz, Diss. Zürich 1998 LORENZ STEPHAN: Disharmonie im deutsch-schweizerischen internationalen Erbrecht - Koordinierungsmittel für die notarielle Praxis, in: DNotZ 1993, 148-158

Max Planck Institute (MPI) for Comparative and International Private Law: Comments on the European Commission’s Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and authentic instruments in matters of succession and the creation of a European Certificate of Succession, in: RabelsZ 2010, 522-720

VON OVERBECK ALFRED E.: Das neue schweizerische Bundesgesetz über das Internationale Privatrecht, in: IPRax 1988, 329-334

Palandt, Bürgerliches Gesetzbuch, Kurzkommentar, 70. A., München 2011 (zit. Palandt-BEARBEITER) PFEIFFER ALEXANDER: Änderungen des Erbstatuts durch die geplante EuErbVO aus schweizerischer Sicht, in: successio 2010, 316-321

DERS.: Das objektive Erbstatut schweizerischer Erblasser mit letztem Wohnsitz in Deutschland - Leider eine unendliche Geschichte, in: successio 2008, 313-320 RAUSCHER THOMAS: Internationales Privatrecht, 3. A., Hamburg 2009

II

RÖTHEL ANNE: Ist unser Erbrecht noch zeitgemäß?, NJW-Beilage 2010, S. 77-80 SCHAAL DANIEL: Aktuelles im IPR/aus dem Ausland, in: BWNotZ 2010, 40-43 SCHÖMMER HANS-PETER/BAUER KLAUS: Internationales Erbrecht Schweiz, München 2001 SCHNYDER ANTON K.: Das neue IPR-Gesetz: Eine Einführung in das Bundesgesetz vom 18. Dezember 1987 über das internationale Privatrecht, 2. A., Zürich 1990

SCHWEITZER MICHAEL: Staatsrecht III - Staatsrecht, Völkerrecht, Europarecht, 10. A., München 2010 STEINMETZ ALEXANDER/LÖBER BURCKHARDT/ALCÁZAR ROCIO GARCÍA: EU-Erbrechtsverordnung: Voraussichtliche Rechtsänderungen für den Erbfall in Spanien ansässigen, deutschen Staatsangehörigen, in: ZEV 2010, 234-238

STOBER DOROTHEE: Der deutsch-schweizerische Erbfall, Diss. Frankfurt 2009

SÜß REMBERT: Die Rückverweisung im Internationalen Erbrecht - Einführung mit Länderübersicht, in: ZEV 2000, 486-489

DERS.: Erbrecht in Europa, 2. A., Angelbachtal 2008

DERS.: Der Vorschlag der EG-Kommission zu einer Erbrechtsverordnung (Rom IV-Verordnung) vom 14. Oktober 2009, in: ZErb 2009, 342-348

WAGNER ROLF: Der Kommissionsvorschlag vom 14.10.2009 zum internationalen Erbrecht: Stand und Perspektiven des Gesetzgebungsverfahrens, in: DNotZ 2010, 506-518 WEATHERILL STEPHAN: Cases & Materials on EU Law, 9th Edition, Oxford 2010 WITTIBSCHLAGER MARTINA: Einführung in das schweizerische Recht, München 2000 WOLF UTE: Zum internationalen Ehegüter und Ehegattenerbrecht in England, Diss. Münster 1999

III

QUELLENVERZEICHNIS

BREITSCHMID PETER: Ein Erbrecht für unsere Zeit - und für die Zukunft, Neue Zürcher Zeitung (NZZ) vom 21.9.2010, Nr. 219, Seite 21 (zit. BREITSCHMID, NZZ 2010)

CONSILIUM - Rat der Europäischen Union, Internetadresse: http://www.consilium.europa.eu/ Council of Europe, Internetadresse: https://wcd.coe.int/

EUROPA - The official website of the European Union, Internetadresse: http://europa.eu/ EUROPA - European Commission, Internetadresse: http://ec.europa.eu/ European Parliament, Internetadresse: http://www.europarl.europa.eu/ FLICK HANS/VON OERTZEN CHRISTIAN/HANNES FRANK/ONDERKA WOLFGANG/CORNELIUS EIKE: Grenzüberschreitende Erbfälle Teile I-IX, Frankfurter Allgemeine Zeitung (FAZ) 2006: Das Erbrecht hinkt der Lebenswirklichkeit weit hinterher (I), 21.3.2006, Nr. 68, Seite 23 Das Haus an der Côte d’Azur macht Erben nicht nur Freunde (II), 28.3.2006, Nr. 74, Seite 27 Deutsch-amerikanische Vermögensübertragungen sind die Kür (III), 4.4.2006, Nr. 80, Seite 22 Spanien ist kein Steuerparadies (IV), 11.4.2006, Nr. 86, Seite 27 Vermögen in England lässt sich nur schwer vererben (V), 25.4.2006, Nr. 96, Seite 27 Kanada bietet im Erbfall viele Überraschungen (VI), 9.5.2006, Nr. 107, Seite 25 Wenn die Schweizer Berge rufen (VII), 16.5.2006, Nr. 113, Seite 27 Österreich lockt Kapitalanleger (VIII), 23.5.2006, Nr. 119, Seite 22 Italien ist ein Erbschaftssteuerparadies mit Verfallsdatum (IX), 30.5.2006, Nr. 124, Seite 21 (zit. AUTOR, FAZ 2006, Nr.)

Gemeinde St. Moritz, Internetadresse: http://gemeinde-stmoritz.ch/ Hague Conference On Private International Law, Internetadresse: http://www.hcch.net/ NZZ Online, Neue Zürcher Zeitung, Internetadresse: http://www.nzz.ch/ Successions in Europe: Internetadresse: http://www.successions-europe.eu/ ZEIT ONLINE - Nachrichten, Hintergründe und Debatten, Internetadresse: http://www.zeit.de/

IV

A. Einleitung

Die vorliegende Arbeit befasst sich mit dem Vorschlag der Kommission der Europäischen Gemeinschaften vom 14. Oktober 2009 für eine Verordnung über die Zuständigkeit, das anzuwendende Recht, die Anerkennung und die Vollstreckung von Entscheidungen und öffentlichen Urkunden in Erbsachen sowie zur Einführung eines Europäischen Nachlasszeugnisses ¹ (nachfolgend EU-ErbVO) und soll die wesentlichen Änderungen für Erbfälle mit Aus-landsberührung in der EU im Hinblick auf die Nachlassabwicklung aufzeigen. Obwohl die Kommission bereits im Jahr 2001 das Deutsche Notarinstitut in Würzburg mit einer rechtsvergleichenden Studie ² beauftragte und die Vorarbeiten für die Verordnung damit begonnen haben, ist heute festzustellen, dass die Verordnung vor ihrem Inkrafttreten ³ noch überarbeitet werden muss ⁴ . Ferner soll gezeigt werden, welche Auswirkungen der Kommissions-vorschlag auf Drittstaaten, namentlich die Schweiz hat, die mit ihrer zentralen geographischen Lage in Europa besondere erbrechtliche Würdigung verdient. Die Arbeit beschließt mit einer kritischen Stellungnahme und stellt die Notwendigkeit der Verordnung heraus.

B. Der Kommissionsvorschlag

Zunächst ist zu beachten, dass der Vorschlag keine Rechtsänderung des materiellen nationalen Erbrechts bewirkt, sondern es sich vielmehr um die Harmonisierung der divergierenden Kollisionsnormen handelt, es also (zunächst ⁵ ) nicht zu einem europäischen Erbrecht kommen wird, das die alternde Gesellschaft berücksichtigt ⁶ .

I. Das Problem

Die Verordnung stellt sich der Tatsache, dass Bürger der Europäischen Union in privaten Belangen aber auch geschäftlich zunehmend mit dem auslän- ¹ KOM(2009)154 endgültig.

² DNotI, Les successions internationales dans l’UE.

³ Stand der Gesetzgebung abrufbar unter:

http://www.europarl.europa.eu/oeil/FindByProcnum.do?lang=2&procnum=COD/2009/0157 (27.02.2011).

⁴ WAGNER, DNotZ 2010, 506 (512); der EWSA empfiehlt in seiner Stellungnahme vom 14.7.2010 nachdrücklich Änderungen vorzunehmen.

⁵ Für eine gemeinschaftliche Rechtsetzung RÖTHEL, NJW-Beilage 2010, 77 (80); a. A. DNotI 185; DENKINGER 364.

⁶ Etwa KROPPENBERG, NJW 2010, 2609; in der Schweiz: Motion Gutzwiller Felix: Für ein zeitgemässes Erbrecht, Amt.Bull. S 2010 872 ff.; BREITSCHMID, RabelsZ 2008, 686 (711 ff.); DERS., NZZ 2010.

1

dischen Recht in Berührung kommen. Der einheitliche Binnenmarkt, den sich die Europäische Union auf die Fahne geschrieben hat, erfordert, dass sich Unionsbürger in anderen Mitgliedstaaten als ihrem Heimatstaat niederlassen und arbeiten können, Art. 45 ff., 49 ff. AEUV. Auch in privaten Angelegenheiten genießt der Unionsbürger die allgemeine Freizügigkeit, Art. 21 i. V. m. Art. 20 AEUV. Da liegt es nicht fern, dass der heutige Erblasser sich als Weltbürger versteht und bewegliches sowie unbewegliches Vermögen auf dem gesamten Globus verteilt. Ein Versuch, das anzuwendende Recht auf die Rechtsnachfolge von Todes wegen einheitlich zu regeln, ist bislang jedoch gescheitert ⁷ . Den Bürgern der derzeit 27 Mitgliedstaaten der Europäischen Union soll in Zukunft im Wege einer Zusammenarbeit in Zivilsachen (Art. 81 AEUV) „das Leben erleichtert werden“ ⁸ . Ursprung des Problems sind die unterschiedlichen Anknüpfungspunkte an das anzuwendende Recht in den Kollisionsnormen der Mitgliedsstaaten. Derzeit knüpft das internationale Privatrecht der Mitgliedsstaaten entweder an die Staatsangehörigkeit ⁹ (lex patriae), den gewöhnlichen Aufenthalt ¹⁰ , den Wohnsitz des Erblassers oder den Belegenheitsort der zu vererbenden Sache an (lex situs). Vom gewöhnlichen Aufenthalt ist der im Rechtskreis des Common-Law verwendete Begriff domicile (lex domicilii) zu unterscheiden, bei dem das Recht auf unbewegliche Sachen ausgeklammert ist ¹¹ und der eine stärkere Dauerhaftigkeit des willensabhängigen Verbleibs voraussetzt ¹² . Aus den unterschiedlichen Anknüpfungspunkten entstehen Ungleichbehandlungen, da behördliche Zuständigkeit und anwendbares Recht für den Rechtsanwender oft nicht eindeutig und nicht transparent geregelt sind. Nicht verwunderlich ist daher, dass Probleme entstehen, denen sogar Spezialisten ohne externe Hilfe nicht gewachsen sind ¹³ . Des Weiteren wird in den Mitgliedstaaten das Institut der Rechtswahl - wenn überhaupt - nicht in gleicher

⁷ Haager Übereinkommen vom 1.8.1989, dass von Argentinien, Schweiz, Niederlande und Luxemburg unterzeichnet, jedoch nie in Kraft getreten ist, abrufbar unter: http://www.hcch.net/upload/conventions/txt32en.pdf (21.1.2011).

⁸ Pressemitteilung des Rates der Europäischen Union, 3018. Tagung des Rates Justiz und Inneres am 3./4. Juni 2010, S. 23, abrufbar unter:

http://europa.eu/rapid/pressReleasesAction.do?reference=PRES/10/161&format=PDF&aged =1&language=DE&guiLanguage=en (28.2.2011).

⁹ Z. B. Art. 25 Abs. 1 EGBGB, § 28 Abs. 1 österr. IPRG.

¹⁰ Bulgarien, Finnland und Niederlande, siehe MPI, RabelsZ 2010, 522 (601).

¹¹ Nach der „mobilia sequuntur personam“-Doktrin ist jedoch das Recht auf die Sache anzuwenden, welches auf den Eigentümer der Sache angewendet wird, erstmals 1744 in Sachen Pipon v. Pipon.

¹² RAUSCHER, N 285; vergleichend mit Wohnsitz: WOLF 107 f. m .w. N.

¹³ Präsentationsvideo des European Notarial Networt (ENN): http://www.successionseurope.eu/ (20.1.2011).

2

Weise normiert. Nach deutschem Internationalem Privatrecht kann der Erblasser wenigstens für das im Inland belegene unbewegliche Vermögen in Form einer Verfügung von Todes wegen deutsches Recht wählen, Art. 25 Abs. 2 EGBGB. In vielen anderen Mitgliedstaaten hingegen ist eine Rechtswahl unzulässig ¹⁴ . Als problematisch kann sich ferner die Anerkennung von ausländischen Urkunden erweisen. Im Ergebnis besteht in der Nachlassabwicklung in der Europäischen Union weder Gleichheit, noch wird das allgemeine Recht auf Freizügigkeit ausreichend gewahrt. Diese Probleme zu lösen, hat sich die Kommission mit dem in Rede stehenden Verordnungsvorschlag zur Aufgabe gemacht.

II. Gründe, Ziele und Notwendigkeit

In der Europäischen Union leben etwa acht Millionen Unionsbürger in einem anderen Mitgliedsstaat als ihrem Heimatland ¹⁵ . Pro Jahr sterben 450.000 Erblasser, die Vermögen im Ausland besitzen. Die Europäische Kommission beziffert in der Folgenabschätzung zur EU-ErbVO den Durchschnittswert solcher Nachlasse auf etwa 274.000 Euro. Der Gesamtwert dieser internationalen Erbfälle wird damit auf rund 123,3 Milliarden Euro jährlich geschätzt ¹⁶ . Die potentiellen Erben sind oft mit ungeahnten Schwierigkeiten in der Nachlassabwicklung konfrontiert. Nicht nur langwierige Verfahren, vor allem auch hohe Prozesskosten, Fragen der Rechtsanwendung und die daraus resultierende Rechtsunsicherheit, sowie Nachlassspaltung ¹⁷ sind meist die Folge.

Ziel ist es also den Unionsbürger durch harmonisierte Regelungen in seinem Recht auf Freizügigkeit zu stärken und das Recht auf uneingeschränkte Eigentumsausübung zu gewährleisten ¹⁸ . Insbesondere formuliert die Verordnung klare Zuständigkeiten (Art. 4 ff. EU-ErbVO) und den einheitlichen Anknüpfungspunkt an den gewöhnlichen Aufenthalt des Erblassers (Art. 16 EU-ErbVO). Ferner wird die Rechtswahl ausdrücklich zugelassen, Art. 17 EU-ErbVO. Als weitere Errungenschaft wird ein Europäisches Nachlass- ¹⁴ ZurAufzählung der Staaten, die eine Rechtswahl ausschließen, siehe SEK(2009) 411 endgültig, S. 3, Fn. 5.

¹⁵ Bürgerinfo der Europäischen Kommission:

http://ec.europa.eu/dgs/justice/summary/docs/succession_and_inheritance_de.pdf (20.1.2011).

¹⁶ SEK(2009) 411 endgültig, S. 4.

¹⁷ Zwei getrennte Vermögensmassen mit i. d. R. verschiedener gegenseitig abgegrenzter Zuständigkeit, siehe ZK IPRG-HEINI, Vor Art. 86-96 N 7.

¹⁸ KOM(2009) 154 endgültig, S. 2, 4.

3