Inhalt

Literaturverzeichnis.   IV

Rechtsprechungsverzeichnis   XII

Abk  ürzungsverzeichnis  XIV

A.  Einleitung  1

I.  Zielsetzung der Arbeit.  1

II.  Erforderlichkeit des Gläubigerschutzes  2

III.  Unterschiedliche Ansätze des Gläubigerschutzes.  3

B.  Gläubigerschutz durch Haftung bei der deutschen GmbH  5

I.  Die Haftung des Geschäftsführers  5

1.  Haftungsnormen und ihre Bedeutung für den Gläubigerschutz.  5

2.  Haftung des Geschäftsführers nach § 43 Abs. 3 GmbHG.  7

a)  Grundsätzliches zum Schadensersatz nach § 43 Abs. 3 GmbHG.  7

b)  Haftung wegen Missachtung des § 30 GmbHG  8

c)  Haftung wegen Missachtung des § 33 GmbHG  10

3.  Haftung des Geschäftsführers wegen Insolvenzverschleppung  

nach  § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. § 64 GmbHG  11

a)  Die Insolvenzantragspflicht und ihre Schutzwirkung.  11

b)  Der Tatbestand der Insolvenzverschleppung.  11

c)  Die Höhe des Schadensersatzes.  13

4.  Haftung wegen Masseschmälerung nach § 64 Abs. 2 GmbHG  14

5.  Haftung wegen sittenwidriger Schädigung nach § 826 BGB.  15

II.  Die Haftung der Gesellschafter.  15

1.  Das Haftungsprivileg und seine Ausnahmen  15

2.  Durchgriffshaftung  17

a)  Dogmatische Begründung und Fallgruppen der Durchgriffshaftung  17

b)  Vermögensvermischung  18

c)  Unterkapitalisierung.  20

d)  Existenzvernichtender Eingriff.  23

I

aa)  Einführung und Überblick  23

bb)  Die Rechtsprechung des BGH  24

cc)  Voraussetzungen und Rechtsfolge.  25

dd)  Diskussion und Kritik  26

3.  Eigenkapitalersatzrecht  29

III.  Zwischenergebnis.  30

C.  Gläubigerschutz durch Haftung bei der englischen Private Limited Company  31

I.  Die Haftung der Geschäftsführer  31

1.  Die Haftungstatbestände im Überblick  31

2.  Haftung nach Gesellschaftsrecht  31

a)  Duty for the benefit of the creditors.  31

aa)  Der director als Treuhänder der Gesellschafter?  31

bb)  Die Treuepflicht im Allgemeinen  32

cc)  Die Treuepflicht gegenüber den Gläubigern  33

dd)  Rechtsfolgen bei Verletzung der Treuepflicht  35

b)  Unzulässige Ausschüttungen.  36

3.  Haftung nach dem Insolvency Act 1986  37

a)  Überblick  37

b)  Fraudulent trading.  38

aa)  Einführung  38

bb)  Voraussetzungen  38

cc)  Rechtsfolgen  40

c)  Wrongful trading.  40

aa)  Einführung  40

bb)  Überblick über die Voraussetzungen  41

cc)  Maßgeblicher Zeitpunkt  42

dd)  Anzuwendender Sorgfaltsmaßstab.  42

ee)  Rechtsfolgen  44

ff)  Beurteilung in der Literatur  45

d)  Haftung wegen des Betreibens von sog. „phoenix companies“  46

II.  Haftung der Gesellschafter.  48

1.  „Seperate legal personality“ und „piercing the corporate veil  48

II

2.  Durchgriffshaftung wegen „fraud exception“  48

3.  Shadow directors  49

III.  Zwischenergebnis.  50

D.  Gegenüberstellung der vorgestellten Systeme  51

I.  Vergleichender Überblick  51

II.  Haftung wegen verspäteter Insolvenzantragstellung  51

III.  Haftung wegen existenzvernichtenden Eingriffs  54

IV.  Vergleich der Lösungsansätze weiterer Problemfelder  56

V.  Wertende Stellungnahme  58

E.  Fazit und Ausblick  60

III

Literaturverzeichnis

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XI

Rechtsprechungsverzeichnis

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XII

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C. Entscheidungen des Bundesgerichtshofes (BGH)

Urteil vom 30.01.1956, II ZR 168/54, BGHZ 20, 4.

Urteil vom 07.11.1957, II ZR 280/55, BGHZ 26, 31. Urteil vom 16.12.1958, VI ZR 245/57, BGHZ 29, 100. Urteil vom 08.07.1970, VIII ZR 28/69, BGHZ 54, 222. Urteil vom 09.11.1979, II ZR 118/77, BGHZ 75, 96. Urteil vom 26.03.1984, II ZR 171/83, BGHZ 90, 381. Urteil vom 22.10.1987, VII ZR 12/87, BGHZ 102, 95. Urteil vom 26.06.1989, II ZR 289/88, BGHZ 108, 134. Urteil vom 01.07.1991, II ZR 180/90, ZIP 1991, 1140. Urteil vom 16.03.1992, II ZR 152/91, NJW-RR 1992, 1061. Urteil vom 06.06.1994, II ZR 292/91, BGHZ 126, 181. Urteil vom 30.03.1998, II ZR 146/96, BGHZ 138, 211. Urteil vom 31.01.2000, II ZR 189/99, NJW 2000, 1571. Urteil vom 08.01.2001, II ZR 88/99, NJW 2001, 1280. Urteil vom 17.09.2001, II ZR 178/99, BGHZ 149,10. Urteil vom 24.06.2002, II ZR 300/00, BGHZ 151, 181. Urteil vom 16.09.2002, II ZR 107/01, NJW 2002, 3777.

XIII

Abkürzungsverzeichnis

a. A. andere Ansicht AC Appeal Cases; The Law Reports/Appeal Cases (Zeitschrift) Abs. Absatz AG Aktiengesellschaft; Die Aktiengesellschaft (Zeitschrift) AktG Aktiengesetz ALJR The Australian Law Reports (Zeitschrift) All ER The All England Law Reports (Zeitschrift) AnwBl. Anwaltsblatt (Zeitschrift) BB Betriebsberater (Zeitschrift) BCC British Company Cases (Zeitschrift) BCLC Butterworth’s Company Law Cases (Zeitschrift) BGB Bürgerliches Gesetzbuch BGH Bundesgerichtshof BGHZ Entscheidungen des BGH in Zivilsachen (Zeitschrift) bzw. beziehungsweise CA Companies Act Ch Chancery Division; The Law Reports/Chancery Division (Zeitschrift) DB Der Betrieb (Zeitschrift) ders. derselbe d. h. das heißt DNotZ Deutsche Notarzeitschrift DStR Deutsches Steuerrecht (Zeitschrift) EU Europäische Union EuGH Europäischer Gerichtshof F.A.Z. Frankfurter Allgemeine Zeitung f. folgende Seite; folgender Paragraph, folgende Randnummer ff. folgende Seiten; folgende Paragraphen; folgende Randnummern Fn. Fußnote FS Festschrift ggf. gegebenenfalls GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung

XIV