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Abkürzungsverzeichnis:

Alle Abkürzungen nach:

Kirchner, Hildebert/ Abkürzungsverzeichnis der Rechtssprache Butz, Cornelie 5. Auflage Berlin 2003

IX

Gliederung:

LITERATURVERZEICHNIS  / ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS  I

GLIEDERUNG  :  IX

A.  EINLEITUNG UND GLIEDERUNG DER ARBEIT.  1

B.  DARSTELLUNG DER ALS MISSBRÄUCHLICH DISKUTIERTEN PROZESSSITUATIONEN.  2

I.  Generelle Beschreibung der relevanten Situationen  2

II.  Illustration anhand eines Beispiels aus der Rechtsprechung.  2

1.  Ausgangslage.  2

2.  Tatrichterliche Reaktion  3

III.  Statistische Betrachtung des Phänomens und dessen Relevanz.  3

1.  Allgemeine Betrachtung.  3

2.  Relevanz des Beweisantragsrechts.  4

3.  Fazit.  4

C.  DEFINITION DES MISSBRAUCHS UND DEREN KONSEQUENZEN FÜR DAS BEWEISANTRAGSRECHT  4

I.  Definition.  4

II.  Konsequenzen für das Beweisantragsrecht  5

1.  Das Beweisantragsrecht als formal rechtmäßiges Verhalten.  5

2.  Zweck des Strafprozesses.  6

a.  Bestimmung des Prozesszweckes  6

b.  Konkretisierung in Hinblick auf das Beweisantragsrecht.  6

aa.  Bezugspunkt der Zweckwidrigkeit  6

bb.  Zweck des Beweisantragrechts.  7

cc.  Substitution des Verteidigungsziels.  9

dd.  Feststellung des Missbrauchswillens  10

aaa.  Objektive Manifestation durch evidente Zweckwidrigkeit.  10

bbb.  Herbeiführung der Unterstellbarkeit des Missbrauchswillens.  11

dd.  Relevanz einzelner Beweisanträge  12

3.  Zusammenfassung.  12

4.  Anwendung auf den Ausgangsfall.  13

D.  GESCHRIEBENE ABWEHRMECHANISMEN GEGEN EINEN RECHTSMISSBRAUCH  13

I.  Reaktive Normen.  14

1.  § 244 III S 2 Var 6/ § 245 II S 3 Var 5  14

X

a.  Die Voraussetzungen des Ablehnungsgrundes nach § 244 III S. 2 Var. 6.  14

aa.  Subjektive Voraussetzung: Verfahrenszielsubstitution  15

bb.  Objektive Voraussetzung: Manifestation in der Außenwelt.  15

aaa.  Bewertung des Gesamtverhaltens als „Summenbewertung“  15

bbb.  Bewertung des einzelnen Beweisantrags als Singularität.  15

ccc.  Keine Sachdienlichkeit zu Gunsten des Angeklagten.  16

ddd.  Drohende Verfahrensverzögerung.  16

eee.  Einordnung als Missbrauch anhand von Indizien  18

fff.  Zusammenfassung  19

bb.  Effektivität der Norm.  19

cc.  Erweiterung auf andere Missbrauchsfälle.  20

aaa.  Ansicht 1: Verschleppungsabsicht als Missbrauchsoberbegriff  20

bbb.  Ansicht 2: Andere Missbrauchsfälle werden von § 244 III S. 1 erfasst.  21

ccc.  Stellungnahme  21

2.  § 244 III S. 1.  24

3.  § 219 I.  25

4.  Beschränkung der Missbrauchsmöglichleiten durch die Definition des Beweisantrags  25

a.  Bestimmte Tatsachenbehauptung.  26

b.  Bestimmtes Beweismittel  27

c.  Konnexität.  28

d.  Bewertung unter dem Aspekt der Missbrauchsbekämpfung  29

II.  Präventive Normen.  30

1.  § 137 S. 2 StPO.  30

2.  § 220 II, III StPO.  31

a.  Präventiver Charakter der Norm.  31

b.  Einwände.  31

aa.  Keine Prävention bzgl. des Beweisantragsrechts i.R.d. § 219 I S. 1.  32

bb.  Retrospektive Betrachtung.  32

cc.  Effektivität.  33

3.  § 257a.  33

III.  Ergebnis.  34

E.  UNGESCHRIEBENES MISSBRAUCHSVERBOT ALS ABWEHRMÖGLICHKEIT.  34

I.  Herleitungsversuche  34

1.  Standpunkt des BGH.  35

2.  § 242 BGB analog  35

XI

3.  § 226 BGB analog  36

4.  § 32, 34 StGB analog.  36

5.  Kategorische Ablehnung des ungeschriebenen Missbrauchsverbots.  36

6.  Stellungnahme  36

a.  Planwidrige Lücke.  36

b.  Schließung der Lücke  38

aa.  Zivilrechtliche Analogien  38

bb.  Analogie zu §§ 32, 34 StGB  39

cc.  Standpunkt des BGH- Gesamtanalogie  39

dd.  Exkurs: Alternative Interpretation des BGH  40

ee.  Ergebnis.  41

II.  Verfassungsrechtliche Betrachtung  42

1.  Normgeprägtheit des Art. 103 I GG  42

2.  Ergebnis  43

III.  Kriterien der Anwendung des allgemeinen Missbrauchsverbots und Bewertung von BGHSt 38,  

111   43

1.  Inhalt möglicher Maßnahmen.  44

2.  Kriterien des konkreten Einsatzes.  44

3.  Notwendigkeit einer Maßnahme.  45

4.  Abschließende Betrachtung von BGHSt 38, 111  46