Erzähle mir die Vergangenheit und ich werde die Zukunft erkennen! Kong Tse (lat. Konfuzius), chin. Philosoph, *551 v. Chr. - 479 v. Chr.

Die Zukunft durchdrang noch keines Sterblichen Blick. Sophokles, gr. Dichter und Philosoph, *496 v. Chr. - 405 v. Chr.

II

Inhaltsverzeichnis:

A.  EINLEITUNG  1

B.  SOCIETAS PRIVATA EUROPAEA - EINE EINFÜHRUNG.  2

I.  Rechtspolitischer Hintergrund der SPE.  2

II.  Darstellung der SPE nach dem aktuellen Kommissionsentwurf  3

1.  Regelungskompetenz des Rates.  4

2.  Gründungsfreiheit der SPE.  4

3.  Dispositives Innenverhältnis.  4

4.  Gläubigerschutz und Außenrecht.  4

a)  Gesetzliches Mindestkapital und Einlagen  4

b)  Die Ausschüttungsregelung der SPE  5

aa)  Bilanztest und fakultativer Solvenztest.  5

bb)  Haftungsregelung im Falle unzulässiger Ausschüttungen  6

c)  Insolvenzrecht.  6

5.  Inkrafttreten der SPE-Verordnung  6

C.  KAPITALERHALTUNGSMODELLE IM VERGLEICH: BILANZTEST-  

VS.  SOLVENZTEST.  6

I.  Gegenüberstellung von Bilanz- und Solvenztest im nationalen Kontext.  6

1.  Der Bilanztest als Grundlage der Kapitalerhaltung in Deutschland  7

a)  Gläubigerschutz durch Gesellschaftsrecht  7

b)  Ergänzung des Gläubigerschutzes durch das Bilanzrecht.  8

c)  Haftung im Falle rechtswidriger Auszahlungen.  9

2.  Der Solvenztest - das US-amerikanische Alternativmodell  9

a)  Die gesellschaftsrechtliche Ausschüttungssperre des § 6.40 RMBCA  9

aa)  Der equity insolvency test, § 6.40(c)(1) RMBCA.  10

bb)  Der balance sheet test, § 6.40(c)(2) RMBCA  10

b)  Bilanzrecht im Kontext des § 6.40(c)(2) RMBCA.  11

c)  Haftung im Falle rechtswidriger Ausschüttungen  11

3.  Zwischenergebnis  12

II.  Analyse der Ausschüttungssperren aus Gläubiger- und Gesellschaftersicht  

unter  Effizienzgesichtspunkten.  12

1.  Spezielles Gläubigerschutzbedürfnis bei Ausschüttungen.  12

2.  Erforderlichkeit zwingender Ausschüttungsregelungen  13

a)  Privatautonome Ausschüttungssperren - Covenants.  14

b)  Gläubigerkonflikte im rein privatautonomen System.  14

c)  Zwischenergebnis  15

3.  Umsetzung des Gläubigerschutzes durch Ausschüttungssperren  15

4.  Kritische Würdigung der Rechtfertigung bilanzieller Kapitalerhaltung  16

a)  Erhaltung eines Haftungsfonds durch gezeichnetes Kapital  17

b)  Insolvenzprophylaxe  17

c)  Finanzielle Signalwirkung des gezeichneten Kapitals.  18

d)  Anreizsteuerung durch die Eigenkapitalbindung  19

aa)  Schaffung eines Investitionsanreizes durch Kapitalbindung ?  19

bb)  Steigerung der Sorgfalt im Umgang mit Gläubigermitteln ?  19

e)  Zwischenergebnis:  21

5.  Das Alternativmodell des Solvenztests unter Effizienzgesichtspunkten  21

a)  Die Gesellschafterperspektive: Effizientere Unternehmensfinanzierung  21

b)  Höheres Gläubigerschutzniveau durch einen Solvenztest ?  23

c)  Volkswirtschaftliche Einsparungen der Kapitalerhaltungskosten  24

6.  Verbleibende Kritik am Solvenztestsystem.  24

III.  Ergebnis der ökonomischen Analyse  25

D.  ENTWICKLUNG EINES NEUEN KAPITALERHALTUNGSSYSTEMS  

F  ÜR DIE SPE  25

I.  Anforderungen an eine Ausschüttungssperre auf europäischer Ebene  26

1.  Ausrichtung der SPE an den ökonomischen Bedürfnissen der KMU  26

2.  Akzeptanz des Kapitalerhaltungssystems in den Mitgliedstaaten  26

a)  Das Problem der fehlenden europäischen Rechtsvereinheitlichung.  26

aa)  Insolvenzrecht  27

bb)  Bilanzrecht  27

b)  Gerichtliche Überprüfbarkeit  29

3.  „Wettbewerb der Gesellschaftsrechte“ in Europa.  29

4.  Internationaler Kontext  30

5.  Zwischenergebnis  30

II.  Analyse der Ausschüttungsregelung in Art. 21 VO-E  30

III.  Entwicklung eines neuen Kapitalerhaltungssystems für die SPE  31

1.  Ausgangspunkt: Solvenztest.  31

2.  Umsetzung eines Solvenztest-basierten Kapitalerhaltungssystems.  31

a)  Ökonomische Anregungen zur Ausgestaltung eines Solvenztests  31

aa)  Testphase 1: Kurzfristige Liquiditätsprognose  32

bb)  Testphase 2: Langfristige Liquiditätsprognose  32

cc)  Verbleibende Unklarheiten  33

dd)  Zwischenergebnis  34

b)  Einführung „europäischer Grundsätze ordnungsgemäßer Solvenzprognosen“  

unter  Leitung von „BESS“  34

aa)  Empfohlener Regelungszugriff: Grundsätze der Prognoseerstellung  34

bb)  Einführung von BESS zur Entwicklung der Prognosegrundsätze  35

cc)  Übertragung der Grundsätze in die SPE-Verordnung  36

c)  Der Haftungsmaßstab.  36

d)  Publizität  37

3.  Ergänzung des Solvenztests um ein freiwilliges Nennkapital.  38

4.  Verbleibende Schutzdefizite: Ergänzung um einen Bilanztest ?  39

5.  Positive Begleiterscheinung für den Binnenmarkt  39

E.  FAZIT.  40

F.  ANHANG.  41

I.  Anhang 1 - Bsp. einer Solvenzrechnung mit Sicherheitsäquivalent  41

II.  Anhang 2 - Bsp. einer Solvenzrechnung mit Intervallprognose  42

III.  Anhang 3 - „Standard setting“ durch BESS im Lamfalussy-Verfahren.  43

IV.  Anhang 4 - SPE-Verordnungsentwurf, Komm (2008) 396  44

IV

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