Gliederung

I.  Einleitung  1

II.  Krankenhäuser als Bestandteil der kommunalen  

Daseinsvorsorge  S.  2

1.  Die gesetzliche Ausgangposition  3

a)  Der Art. 83 Abs. 1 Bayerische Verfassung (BV)  5

b)  Der Art. 57 Bayerische Gemeindeordnung (BayGO)  5

c)  Die Privatisierungsklausel des Art. 61 Abs. 2 Satz 2 BayGO  6

d)  Die Bedeutung des Art. 87 BayGO  6

e)  Das „Gesetz zur wirtschaftlichen Sicherung der Krankenhäuser  

und  zur Regelung der Krankenhauspflegesätze“  

  (Krankenhausfinanzierungsgesetz - KHG)  7

2.  Die Bedeutung der Grundrechte  8

a)  Die Berufsfreiheit des Art. 12 Abs. 1 GG  8

b)  Die Eigentumsfreiheit des Art. 14 Abs. 1 GG als Schutz  

vor  Konkurrenten?  9

c)  Die Bedeutung des Art. 2 Abs. 1 GG  9

III.  Krankenhäuser im Wettbewerb  9

1.  Der Begriff des Wettbewerbs  9

2.  Der Wandel im Krankenhaussektor  10

3.  Die Privatisierung von Krankenhäusern  11

a)  Die verschiedenen Privatisierungsformen  12

b)  Outsourcing im Krankenhauswesen  14

aa)  Die echte Fremdvergabe von Leitungen  14

bb)  Die Gründung einer Servicegesellschaft  15

cc)  Die Gründung einer Servicegesellschaft unter Beteiligung  

eines  privaten Dritten  15

dd)  Das Beispiel eines erfolgreichen privaten Krankenhausbetreibers  

  - Die Rhön-Klinikum AG  16

IV.  Die Bedeutung des Vergaberechts  17

1.  Die Anwendbarkeit auf die formelle Privatisierung  18

2.  Die Anwendbarkeit auf die materielle Privatisierung  19

3.  Die Anwendbarkeit auf die Vertragsprivatisierung  19

4.  Die Anwendbarkeit auf die Integrierte Versorgung  20

II

(Zitiert: Verfasser, in: Immenga/ Mestmäcker, GWB, § Rn. )

eine Positionierung im Wettbewerb, Wissenschaftliche Verlagsgesellschaft mbH Stuttgart, 2005.

(Zitiert: Verfasser, Prozessorientiertes Krankenhaus, S. )

Dreher, Meinrad - Die Privatisierung der Daseinsvorsorge - Vergabe- und gemeindewirtschaftsrechtliche Grenzen, Leipziger Schriften zum Umwelt- und Planungsrecht, Nomos Verlagsgesellschaft Baden-Baden, 2001. (Zitiert: Dreher, Die Privatisierung der Daseinsvorsorge - Vergabe und

Verwaltung, Athenäum Verlag Frankfurt am Main, 1970.

(Zitiert: Emmerich, Die kommunalen Versorgungsunternehmen zwischen

Forsthoff, Ernst - Lehrbuch des Verwaltungsrechts, erster Band: allgemeiner Teil, 8. Auflage, C.H. Beck Verlag, 1961. (Zitiert: Forsthoff, S. )

Hellermann, Johannes - Privatisierung und kommunale Selbstverwaltung, Leipziger

Schriften zum Umwelt- und Planungsrecht, Nomos Verlagsgesellschaft Baden-Baden, 2001.

(Zitiert: Hellermann, Privatisierung und kommunale Selbstverwaltung, S. )

Helmig, Bernd - Ökonomischer Erfolg in öffentlichen Krankenhäusern, Schriften zur öffentlichen Verwaltung und öffentlichen Wirtschaft, Berliner Wissenschafts-Verlag, 2005.

(Zitiert: Helmig, Ökonomischer Erfolg in öffentlichen Krankenhäusern, S. )

Isensee, Josef/ Kirchhof, Paul (Hrsg.) - Handbuch des Staatrechts, 3. Band, C.F. Müller Verlag München, 1988.

(Zitiert: Verfasser, in: Isensee/ Kirchhof, § Rn. )

IV

Kloepfer, Michael (Hrsg.) - Abfallwirtschaft in Bund und Ländern, Schriften zum Umweltrecht, Band 132, Dunker&Humblot Verlag Berlin, 2003. (Zitiert: Verfasser, in: Kloepfer, Abfallwirtschaft in Bund und Ländern, S. )

Knemeyer, Franz-Ludwig - Bayerisches Kommunalrecht, 11. Auflage, Richard Boorberg Verlag Stuttgart, 2004.

(Zitiert: Knemeyer, Bayerisches Kommunalrecht, Rn. )

Löser-Priester, Ingeborg - Privatisierung öffentlicher Krankenhäuser und Partizipation der Beschäftigten - Eine Fallstudie zur Modernisierung des öffentlichen Dienstes, Mabuse Verlag Frankfurt am Main, 2003.

(Zitiert: Löser-Priester, Privatisierung öffentlicher Krankenhäuser und Partizipation

(Zitiert: Pielow, Grundstrukturen öffentlicher Versorgung, S. )

S. 818ff.

(Zitiert: Badura, DÖV 1998, S. )

Bitz, Gabriele- Funktion und Funktionsweise öffentlicher Unternehmen im Wandel: zu den jüngsten Entwicklungen im Recht der kommunalen Wirtschaftsunternehmen, NVwZ 2001, S. 380ff. (Zitiert: Bitz, NVwZ 2001, S. )

Brockmeyer, Hans Bernhard - Outsourcing im Krankenhaus - Quo vadis?, KMA 11/1999, S. 30ff.

(Zitiert: Brockmeyer, KMA 11/1999, S. )

Burgi, Martin - Kommunales Privatisierungsfolgenrecht: Vergabe, Regulierung und Finanzierung, NVwZ 2001, S. 601ff. (Zitiert: Burgi, NVwZ 2001, S. )

Burgi, Martin - Konkurrentenschutz in der Krankenhausplanung, NZS 2005, S. 169ff. (Zitiert: Burgi, NZS 2005, S.)

Burgi, Martin - Vergabe von Dienstleistungskonzessionen: Vergabe, Vergabekriterien, Rechtsschutz, NZBau 2005, S. 611ff. (Zitiert: Burgi, NZBau 2005, S. )

Burgi, Martin/ Brohm, Markus U. - Krankenhausplanung und Kartellvergaberecht, MedR 2005, S. 74ff. (Zitiert: Burgi/ Brohm, MedR 2005, S. )

V

Butzer, Hermann - Verfassungsrechtliche Anmerkungen zum GKV-Gesundheitsmodernisierungsgesetz 2004 (GMG), MedR 2004, S. 177ff.

(Zitiert: Butzer, MedR 2004, S. )

Byok, Jan - Die Entwicklung des Vergaberechts seit 2004, NJW 2006, S. 2076ff. (Zitiert: Byok, NJW 2006, S. )

Diehm, Alexander/ Wunder, Annett - Rechtliche Probleme der Privatisierung eines Universitätsklinikums am Beispiel des Universitätsklinikums Gießen und Marburg, DÖV 2006, S. 139ff. (Zitiert: Diehm/ Wunder, DÖV 2006, S. )

Di Fabio, Udo - Privatisierung und Staatsvorbehalt, JZ 1999, S. 584ff. (Zitiert: Di Fabio, JZ 1999, S. )

Ehlers, Dirk - Rechtsprobleme der Kommunalwirtschaft, DVBl. 1998, S. 497ff. (Zitiert: Ehlers, DVBl. 1998, S. )

Emmerich, Volker - Die Fiskalgeltung der Grundrecht, namentlich bei erwerbswirtschaftlicher Betätigung der öffentlichen Hand, JuS 1970, S. 332ff. (Zitiert: Emmerich, JuS 1970, S. )

Fassbender, Karl-Josef - Rechtsschutz privater Konkurrenten gegen kommunale Wirtschaftsbetätigung, DÖV 2005, S. 89ff. (Zitiert: Fassbender, DÖV 2005, S. )

Fleckenstein, Martin - Vergaberechtliche Aspekte der Krankenhausprivatisierung, MedR. 2002, S. 510ff. (Zitiert: Fleckenstein, MedR 2002, S. )

Funk, Friedrich - Das Gesundheitswesen und besonders das Krankenhaus im Spannungsfeld „sozialer“ Politik, Betriebs-Berater 1992, S. 1725ff. (Zitiert: Funk, BB 1992, S. )

Geiger, Martin - Strategische Bedeutung und Zukunft der öffentlichen Leistungserbringung, BayGTZ 2002, S. 433ff. (Zitiert: Geiger, BayGTZ 2002, S. )

Hesselmann, Hildegard/ Motz, Thomas - Integrierte Versorgung und Vergaberecht, MedR 2005, S. 498ff. (Zitiert: Hesselmann/ Motz, MedR 2005, S. )

Hösch, Ulrich - Öffentlicher Zweck und wirtschaftliche Betätigung von Kommunen, DÖV 2000, S. 393ff. (Zitiert: Hösch, DÖV 2000, S. )

Jaeger, Wolfgang - Public Private Partnership und Vergaberecht, NZBau 2001, S. 6ff. (Zitiert: Jaeger, NZBau 2001, S. )

VI

Jennert, Carsten - Finanzierung und Wettbewerb in der Daseinsvorsorge nach Altmark Trans, NVwZ 2004, S. 425ff. (Zitiert: Jennert, NVwZ 2004, S. )

Kämmerer, Axel - Strategien zur Daseinsvorsorge, NVwZ 2004, S. 28ff. (Zitiert: Kämmerer, NVwZ 2004, S. )

Kersting, Andreas/ Siems, Thomas - Ausschreibungspflicht für staatliche Kooperation?, DVBl. 2005, S. 477ff. (Zitiert: Kersting/ Siems, DVBl. 2005, S. )

Kingreen, Thorsten - Wettbewerbsrechtliche Aspekte des GKV-Modernisierungsgesetzes, MedR 2004, S. 188ff. (Zitiert: Kingreen, MedR 2004, S. )

Koenig, Christian/ Haratsch, Andreas, Grundzüge des deutschen und des europäischen Vergaberechts, NJW 2003, S. 2637ff. (Zitiert: Koenig/ Haratsch, NJW 2003, S. )

Krölls, Albert - Grundrechtliche Schranken der wirtschaftlichen Betätigung der öffentlichen Hand, GewArch. 1992, S. 281ff. (Zitiert: Krölls, GewArch. 1992, S. )

Kühling, Jürgen/ Wachinger, Lorenz - Das Altmark Trans - Urteil des EuGH -Weichenstellung für oder Bremse gegen mehr Wettbewerb im deutschen ÖPNV?, NVwZ 2003, S. 1202ff. (Zitiert: Kühling/ Wachinger, NVwZ 2003, S. )

K&P Consulting GmbH - Insourcing oder Outsourcing - Alternative Bewirtschaftungsformen der Klinikverpflegung auf dem Prüfstand, KMA 11/1997, S. 70ff. (Zitiert: K&P Cunsulting GmbH, KMA 11/1997, S. )

Löwer, Wolfgang - Energieversorgung zwischen Staat, Gemeinde und Wirtschaft, DVBl. 1991, S. 132ff. (Zitiert: Löwer, DVBl. 1991, S. )

Mitterer, Martin - Daseinsvorsorge und Wettbewerb, BayGTZ 2003, S. 81ff. (Zitiert: Mitterer, BayGTZ 2003, S. )

Pache, Eckhard - Der Staat als Kunde - System und Defizite des neuen deutschen Vergaberechts, DVBl. 2001, S. 1781ff. (Zitiert: Pache, DVBl. 2001, S. )

Papier, Hans-Jürgen - Die rechtlichen Rahmenbedingungen für die Dienste der kommunalen Daseinsvorsorge aus nationalstaatlicher und europäischer Sicht, BayGTZ 2002, S. 424ff.

(Zitiert: Papier, BayGTZ 2002, S. )

VII

Papier, Hans-Jürgen - Kommunale Daseinsvorsorge im Spannungsfeld zwischen nationalem Recht und Gemeinschaftsrecht, DVBl. 2003, S. 686ff. (Zitiert: Papier, DVBl. 2003, S. )

Peine, Franz-Joseph - Grenzen der Privatisierung - verwaltungsrechtliche Aspekte, DÖV 1997, S. 353ff. (Zitiert: Peine, DÖV 1997, S. )

Pielow, Johann-Christian - Öffentlichen Daseinsvorsorge zwischen „Markt“ und „Staat“, JuS 2006, S. 780ff. (Zitiert: Pielow, JuS 2006, S. )

Pieroth, Bode/ Hartmann, Bernd J. - Grundrechtsschutz gegen wirtschaftliche Betätigung der öffentlichen Hand, DVBl. 2002, S. 421ff. (Zitiert: Pieroth/ Hartmann, DVBl. 2002, S. )

Pitschas, Rainer - Fallpauschalen im Krankenhaus - Rechtsfragen leistungsbezogener Krankenhausentgelte, NZS 2003, S. 341ff. (Zitiert: Pitschas, NZS 2003, S. )

Quaas, Michael - aktuelle Fragen des Krankenhausrechts, MedR 2002, S. 273ff. (Zitiert: Quaas, MedR 2002, S. )

(Zitiert: Rinken/ Kellmer, S. )

Schink, Alexander -Wirtschaftliche Betätigung kommunaler Unternehmen, NVwZ 2002, S. 129ff. (Zitiert: Schink, NVwZ 2002, S. )

Schink, Alexander - Kommunale Daseinsvorsorge in Europa, DVBl. 2005, S. 861ff. (Zitiert: Schink, DVBl. 2005, S. )

Schröder, Holger - Die vergaberechtliche Problematik der interkommunalen Zusammenarbeit am Beispiel der Bildung von Zweckverbänden - Zugleich ein Beitrag zur Auslegung des öffentlichen Auftrags i.S. des §99 GWB, NVwZ 2005, S. 25ff. (Zitiert: Schröder, NVwZ 2005, S. )

Tettinger, Peter J. - Die rechtliche Ausgestaltung von Public Private Partnership, DÖV 1996, S. 764ff. (Zitiert: Tettinger, DÖV 1996, S. )

Tettinger, Peter J. - Rechtsschutz gegen kommunale Wettbewerbsteilnahme, NJW 1998, S. 3474f. (Zitiert: Tettinger, NJW 1998, S. )

Vetter, Andrea - Das Recht der Vergabe öffentlicher Aufträge 1999 und 2000, NVwZ 2001, S. 745ff. (Zitiert: Vetter, NVwZ 2001, S. )

VIII

Vollmöller, Thomas - Rechtsfragen bei der Umsetzung von Disease-Management-Programmen, NZS 2004, S. 63ff. (Zitiert: Vollmöller, NZS 2004, S. )

(Zitiert: Weiß, DVBl. 2003, S. )

Wollenschläger, Michael - Arbeitsrechtliche Fragen bei Privatisierungs- und Outsourcingmaßnahmen in öffentlichen Krankenhäusern, NZA 2005, S. 1081ff. (Zitiert: Wollenschläger, NZA 2005, S. )

IX

Einleitung

„Gesundheit lässt sich nicht kaufen, aber sehr gut verkaufen.“ Dieses Zitat von Gerhard Kocher, einem österreichischen Ökonom, spiegelt wieder, was derzeit in der deutschen Krankenhauslandschaft das Motto zu sein scheint. Krankenhäuser werden von Privaten aufgekauft um später mit ihnen satte Gewinne zu erzielen.

Dabei gelten die Krankenhäuser seit jeher als gesundheitliche Garantieeinrichtungen. Sie sind neben den privaten Arztpraxen von größter Bedeutung für die Gesundheitssicherung der Bevölkerung und ein essentieller Bestandteil des Gesundheitssystems ¹ . In der Industriegesellschaft kann der Einzelne nicht mehr selbst für seine individuellen Bedürfnisse Sorge tragen. Dem Staat ist daraus die Aufgabe der Daseinsvorsorge entstanden. Die Krankenhausversorgung ist neben der Lieferung von Gas, Wasser und elektrischer Energie nur ein Erscheinungsbild dieser Aufgabe, deren Sinn darin besteht, ein Zusammenleben in einer modernen Gesellschaft überhaupt erst zu ermöglichen ² .

Die Aufgaben der Daseinsvorsorge durchlaufen in Deutschland derzeit einen tief greifenden Wandlungsprozess. Damit stehen auch die Kommunen und ihre Unternehmen vor einer Zeit der Veränderung. Die wirtschaftliche Betätigung der Kommunen im Bereich des Gesundheitswesens wird durch die Europäische Union, aber auch durch den nationalen Gesetzgeber zunehmend liberalisiert. Auch die Krankenhäuser, als ein Hauptinstrument der Gesundheitsversorgung, müssen sich zunehmend dem Wettbewerb stellen. Hieraus resultiert ein Konflikt zwischen der Sicherung einer günstigen, flächendeckenden Krankenversorgung und dem Streben nach wirtschaftlichem Erfolg.

Diese Arbeit wird im Folgenden zunächst den Begriff der Daseinsvorsorge und seine gesetzlichen Grundlagen darstellen. Sodann wird der oben genannte Wandel anhand ausgewählter Beispiele dargestellt sowie Möglichkeiten und Risiken einer Wettbewerbsöffnung aufgezeigt. Anschließend wird die Rolle des Vergaberechts im Krankenhaussektor und die Problematik der staatlichen

¹ Helmig, Ökonomischer Erfolg in öffentlichen Krankenhäusern, S. 39.

² Vgl. Schink, DVBl. 2005, S. 861.

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