Inhaltsverzeichnis

Literaturverzeichnis   III

I.  Einleitung in die Existenzvernichtungshaftung und Rückblick - 1 -  

II.  Verhältnis der Existenzvernichtungshaftung zum Kapitalschutzsystem des Gesellschaftsrechts - 3 -  

III.  Die Entscheidung „Trihotel“ - 4 -  

1.  Sachverhalt - 4 -  

2.  Kernaussagen der Entscheidung - 5 -  

a)  Die Haftungsgrundlage - 5 -  

b)  Innenhaftung. - 7 -  

c)  Subsidiarität zu den §§ 31, 30 GmbHG. - 8 -  

d)  Schaden, Beweislast - 8 -  

IV.  Der Tatbestand der Existenzvernichtung - 9 -  

1.)  Sittenwidrige Handlung. - 9 -  

a)  Bilanziell vermögensneutrale Eingriffe. - 10 -  

b)  Kalte Liquidation. - 10 -  

c)  Vermögensverschiebung auf Dritte - 11 -  

2.  Haftung für existenzvernichtendes Unterlassen / materielle Unterkapitalisierung. - 11 -  

3.  Schaden - 13 -  

4.  Vorsatz - 14 -  

5.  Gesonderte Feststellung der Sittenwidrigkeit - 17 -  

6.  Beweislast - 17 -  

7.  Rechtsfolgen - 18 -  

8.  Geltendmachung des Anspruchs - 19 -  

V.  Die Haftung von Teilnehmern und Geschäftsführern - 21 -  

VI.  Die Anwendbarkeit der Existenzvernichtungshaftung auf Scheinauslandsgesellschaften. - 23 -  

1.  Internationales Privatrecht - 23 -  

2.  Europarechtliche Problematik. - 25 -  

VII.  Resümee - 28 -  

   II

Literaturverzeichnis

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\ VI

\

\ I. Einleitung in die Existenzvernichtungshaftung und Rückblick \ Die Haftung des Gesellschafters für missbräuchliche, zur Insolvenz der Gesellschaft führende oder diese vertiefende, kompensationslose Eingriffe in das Gesellschaftsvermögen wurde in der Vergangenheit immer wieder mit einer neuen dogmatischen Grundlage versehen. Dass das Trennungsprinzip des § 13 Abs. 2 GmbHG in solchen Fällen nicht dazu führen kann, dass die Gesellschaftsgläubiger in der Insolvenz auf eine Befriedigung ihrer Forderungen weitgehend verzichten müssen, weil die Existenzgrundlage der Gesellschaft durch Eingriffe der Gesellschafter vernichtet wurde, hat bereits das Reichsgericht erkannt ¹ . Es lehnte die Selbstständigkeit der juristischen Person gegenüber ihren Gesellschaftern ab, wenn es zwingende Gläubigerinteressen nach Treu und Glauben (§ 242 BGB) notwendig machten. Das Reichsgericht zitierend nahm der BGH ² diese Linie zunächst auf, wurde dann aber zunehmend restriktiver bis nur noch eine Durchgriffshaftung wegen Vermögensvermischung anerkannt war. ³ Gesellschaftsgläubiger konnten sich zwar noch auf die stets einschlägige Haftung gem. § 826 BGB berufen, doch war dieser Tatbestand nur sehr schwer zu beweisen. Aus diesem Grund entwickelte der BGH ⁴ die s.g. Durchgriffshaftung im „qualifiziert faktischen Konzern“. Die typische Voraussetzung konzernrechtlicher Regeln, nämlich der potenzielle Interessenkonflikt zwischen Unternehmen, spielt allerdings keine tragende Rolle, da auch ein beherrschender Gesellschafter, der keine anderen unternehmerischen Interessen verfolgt, eine Gesellschaft ausplündern kann. ⁵ In "Video" ⁶ hat der BGH 1991 dann im Leitsatz ausgeführt, dass der Allein- oder Mehrheitsgesellschafter einer GmbH, der gleichzeitig deren alleiniger Geschäftsführer ist und sich außerdem als Einzelkaufmann unternehmerisch betätigt, grundsätzlich der Haftung aus qualifiziert faktischem Konzern unterliegt. Die Ergebnisse \

\ ¹ RGZ 99, 232, RGZ 103; RGZ 129, 50; RGZ 156, 271; RGZ 169, 240 \ ² BGHZ 22, 226

\ ³ Röhricht in: FS 50 Jahre BGH, S. 83, 89

\ ⁴ BGHZ 95, 330, mit Bespr. Lutter, ZIP 1985, 1425, und Kort, ZIP 1988, 681; BGHZ 107,7 mit Bespr. K. Schmidt, ZIP 1989, 545; BGHZ 115, 187 mit Bespr. H. P. Westermann, DZWIR 1992, 197, und K. Schmidt, ZIP 1991, 1325, Kleindiek, ZIP 1991, 1330, Flume, ZIP 1992, 817

\ ⁵ Hueck/Windbichler, Gesellschaftsrecht, § 24 Rn. 36 \ ⁶ BGH 115, 187 \ - 1 - \

der „Autokran“-Entscheidung ⁷ wurden somit wieder relativiert. Der BGH hat hier eine sehr extensive Durchgriffshaftung geschaffen, die er im „TBB“-Urteil ⁸ (sich der Kritik am „Video“-Urteil beugend) wiederum dahingehend eingeschränkt hat, dass eine rechtswidrige Ausübung von Leitungsmacht nur noch dann vorliege, wenn die abhängige Gesellschaft in einer Weise behandelt werde, die einen objektiven Missbrauch der beherrschenden Gesellschafterstellung darstelle, weil sie keine Rücksicht auf die eigenen Belange der abhängigen Gesellschaft nehme. ⁹ Die praktisch unentrinnbar in die persönliche Haftung führenden „Vermutungskaskaden“ wurden in diesem Urteil beseitigt und die Haftung wurde wieder von einem konkret nachweisbaren Verletzungstatbestand abhängig gemacht. ¹⁰ Das Konzept des „qualifiziert-faktischen Konzerns“ wurde dann in der „Bremer Vulkan“-Entscheidung ¹¹ endgültig aufgegeben, ohne jedoch den zukünftigen Haftungstatbestand zu benennen. Diesbezüglich erfolgte die Klarstellung dann im „KBV“-Urteil ¹² . Der BGH statuierte, dass sich das Haftungsprivileg des § 13 Abs. 2 GmbHG nur durch die Respektierung der Zweckbindung des Gesellschaftsvermögens zur vorrangigen Befriedigung der Gläubiger während der Lebensdauer der GmbH rechtfertige. Zugriffe der Gesellschafter auf das Gesellschaftsvermögen, welche die auf Grund dieser Zweckbindung gebotene angemessene Rücksichtnahme auf die Erhaltung der Fähigkeit der Gesellschaft zur Bedienung ihrer Verbindlichkeiten vermissen ließe, stellten deshalb einen Missbrauch der Rechtsform der GmbH dar, der zum Verlust des Haftungsprivilegs führe. ¹³ Die konzernrechtliche Haftungsfigur wurde ausdrücklich durch den nicht-konzernrechtlichen Tatbestand des existenzvernichtenden Eingriffs abgelöst.

In den Zick-Zack-Kurs, den die Dogmatik der Existenzvernichtungshaftung in der Vergangenheit erlebt hat, reiht sich auch die Entscheidung „Trihotel“ ¹⁴ vom 16.07.2007 ein. ¹⁵ Bevor auf die Details der Haftungsfi-

\ \ ⁷ BGHZ 95, 330 \ ⁸ BGHZ 122, 123 \ ⁹ Hölzle, DZWIR 2007, 397, (398) \ ¹⁰ Dauner-Lieb, ZGR 2008, 34, (38) \ ¹¹ BGH, ZIP 2001, 1874 \ ¹² BGHZ 149, 10

\ ¹³ So der 1. Leitsatz der KBV-Entscheidung, BGHZ 149, 10 \ ¹⁴ BGH, NJW 2007, 2689 ff. \ - 2 - \

gur, wie sie durch die BGH-Entscheidung geprägt wurde, näher eingegangen wird, soll im Folgenden geklärt werden wo die Schutzlücken im System sind und was die Existenzvernichtungshaftung erfassen soll.

\ II. Verhältnis der Existenzvernichtungshaftung zum Kapitalschutzsystem des Gesellschaftsrechts

\ Das System der Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung gewährleistet, dass die Stammkapitalziffer bei Eintragung der Gesellschaft in das Handelsregister vollständig zur Verfügung der Gesellschaft steht und in der Folgezeit auch nicht mehr durch Entnahmen der Gesellschafter gemindert wird. Verstößt der Gesellschafter gegen diese Prinzipien macht er sich haftbar. Werden trotz fehlender Rücklagen Entnahmen aus dem Stammkapital vom Gesellschafter getätigt, sind diese gem. § 31 Abs. 1 GmbHG der Gesellschaft zurückzugewähren. Eine Minderung des Stammkapitals durch Verluste wird und soll hierdurch nicht verhindert werden.

Eine Schutzlücke ergibt sich nun dort, wo im Zeitpunkt der Herausnahme durch den Gesellschafter das Eigenkapital zwar noch ausreichend über dem Stammkapital liegt, bereits kurz nach der Entnahme aber hohe Verbindlichkeiten gebucht werden. Da in diesem Fall die Minderung auf Verlusten beruht, kann der Gesellschafter nicht nach § 31 Abs. 1 GmbHG haftbar gemacht werden. So sind auch v.a. mit Blick auf das MoMiG, das im Rahmen der Kapitalerhaltung zur rein bilanziellen Betrachtungsweise zurückkehrt, ¹⁶ solche Fälle innerhalb der Schutzlücke, bei denen ein objektiv schädigender aber bilanziell neutraler Eingriff erfolgt. Auch weitergehende Kollateralschäden werden von den §§ 31, 30 GmbHG nicht erfasst.

Des Weiteren vom System der §§ 31, 30 GmbHG nicht erfasst sind Fälle in denen der existenzvernichtende Vermögensabzug zu Gunsten eines Dritten erfolgt.

Aufgabe der Haftung wegen existenzvernichtenden Eingriffs ist es, diese Schutzlücken zu schließen und somit den zweckgebundenen Haftungs-

\

\ ¹⁵ Hölzle, DZWIR 2007, 397, (398)

\ ¹⁶ Reg-E MoMiG S. 94 \ - 3 - \