Inhaltsverzeichnis

Einleitung   10

A.  Grundlagen  10

I.  Praktische Relevanz der Aufgabenstellung  10

II.  Zu den Begriffen Tochter- und Mutterunternehmen  11

1.  Literatur.  11

2.  Rechtsprechung  13

3.  Gesellschaftsrechtliche Erscheinungsformen.  13

a.  Allgemeines.  13

b.  Gesellschaftsrechtliche Konzernbegriffe  14

aa.  Unterordnungskonzern (§18 Abs.1 AktG)  14

bb.  Gleichordnungskonzern (§18 Abs.2 AktG)  14

cc.  Sonderfall Holdinggesellschaft.  14

dd.  Weitere Unterscheidungen  14

4.  Schlussfolgerungen  14

III.  Verhältnis von UWG und Markenrecht  15

B.  Passivlegitimation der Untergesellschaft.  16

I.  „Eigenes Handeln“ der Gesellschaft  16

II.  Überblick: Unterlassungsansprüche bei unlauterem und markenverletzendem Handeln  17

III.  Unmittelbares und mittelbares Handeln der Untergesellschaft.  18

IV.  Zusammenfassung.  19

C.  Passivlegitimation der Obergesellschaft.  19

I.  Abgrenzung bei Doppelorganschaft  19

II.  Haftung für fremdes Handeln  20

1.  Allgemeines.  20

2.  Voraussetzungen für die Haftung nach §8 Abs.2 UWG  22

a.  Eigener Anspruch gegen den Mitarbeiter oder Beauftragten  22

b.  Unternehmensinhaber.  22

c.  Mitarbeiter oder Beauftragter  23

d.  „in einem Unternehmen“  24

3.  Anwendung auf den Konzernsachverhalt  24

b.  Haftung aufgrund des Konzerntatbestands  25

aa.  Rechtsprechung.  25

  (1) Personelle Verflechtungen.  25

2

  (2) Beteiligungen.  26

  (3) Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträge  27

  (4) Holdinggesellschaften  27

  (5) Zusammenfassung  28

bb.  Literatur.  28

  (1) Ballerstedt: Unüberwindbarkeit des Trennungsprinzips  29

  (2) Rehbinder: Ausrichtung auf die Förderung der Obergesellschaft  29

  (3) Maier: Erfordernis tatsächlicher Einflussnahme  30

  (4) Köhler: Betriebsorganisatorische Einheit.  30

  (5) Kniesbeck: Sachlicher Zusammenhang.  31

  (6) Hahn: Haftung aufgrund der Geschäftskreiserweiterung  32

cc.  Stellungnahme  33

  (1) Irrelevanz des Trennungsprinzips.  33

  (2) Beweisprobleme um die tatsächliche Einflussnahme.  33

  (3) Untauglichkeit des Kriteriums der Ausrichtung auf die Obergesellschaft  34

  (4) Begrenzte Übertragbarkeit der Ansicht Köhlers auf den Konzernsachverhalt.  34

  (5) Vertiefung der Beweisprobleme durch die Einzelfallbetrachtung nach  Kniesbeck34

  (6) Keine abweichende Lösung anhand des Konzepts der  Geschäftskreiserweiterung36

  (7) Eigener Standpunkt und Zusammenfassung.  38

D.  Missbräuchliche Geltendmachung des Unterlassungsanspruchs  39

I.  Allgemeines  39

II.  Literatur und Rechtsprechung  40

III.  Stellungnahme  41

E.  Zusammenfassung  42

3

Abkürzungsverzeichnis

a.A

aaO

Abs.

a.F.

AG

AktG

Alt.

Az. Aktenzeichen

BB

Bd.

Begr.

BGB

BGH

BGHZ

BT-Drucks.

BVerfG

BverfGE

bzw.

DB Der Betrieb

ders.

d.h.

DStR Deutsches Steuerrecht

Einl.

etc.

f.

ff.

Fn.

FS

GbR

GmbH

GmbHG

GRUR

GRUR-RR Gewerblicher Rechtschutz und Urheberrecht

- Rechtsprechungsreport

HGB

h.M.

Hrsg.

HS

i.S.d. im Sinne der / des

4

i.V.m. in Verbindung mit

JuS Juristische Schulung

Kap.

KG

LG

Lit.

MarkenG

MarkenR

MDR

m.w.Nachw.

NJW

NJW-RR

Nr.

OLG Oberlandesgericht

RG

RGZ

Rn. Randnummer

Rspr. Rechtsprechung

S. Seite

s. siehe

s.o. siehe oben

sog.

st.Rspr.

u. und

u.a. unter anderem

UWG Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb

v. von

vgl. vergleiche

widersprüchl.

WRP

z.B.

ZPO

5

Literaturverzeichnis

Ballerstedt, Kurt Handels- und gesellschaftsrechtliche Probleme der

Organschaft (Teil 1), DB 1956, 813 ff.

Baumbach, Adolf / Wettbewerbsrecht, Gesetz gegen den unlauteren

Hefermehl, Wolfgang Wettbewerb, Zugabeverordnung, Rabattgesetz und

(Hrsg.) Nebengesetze, 22.Auflage, 2001

(zitiert als: Baumbach/Hefermehl)

Baumbach, Adolf (Begr.) / Handelsgesetzbuch : mit GmbH & Co.,

Hopt, Klaus J. Handelsklauseln, Bank- und Börsenrecht,

(Hrsg.) Transportrecht (ohne Seerecht), 33. Auflage, 2008

(zitiert als: Baumbach/Hopt HGB-Bearbeiter)

Beater, Axel Unlauterer Wettbewerb, 2002

Boesche, Katharina Vera Wettbewerbsrecht, 2. Auflage, 2007

Böttcher, Jan Tibor / Abgrenzung von Markenrecht und ergänzendem

Siebert, Oliver Romald Leistungsschutz, in: Variationen im Recht:

Festbeigabe für Franz Jürgen Säcker zum 65.

Geburtstag,

Hrsg.: Katharina Vera Boesche und Maik Wolf, 2006

Boujong, Karlheinz / Handelsgesetzbuch, Band 1: §§1-342a, 2. Auflage,

Ebenroth, Carsten Thomas / 2007

Joost, Detlev (zitiert als: Ebenroth / Boujong HGB-Bearbeiter)

(Hrsg.)

Eisenhardt, Ulrich Gesellschaftsrecht, 13. Auflage, 2007

(zitiert als: Eisenhardt GesR)

Emmerich, Volker Unlauterer Wettbewerb, 7. Auflage, 2004

(zitiert als: Emmerich UWG)

Emmerich, Volker / Konzernrecht 8. Auflage, 2005

Habersack, Matthias (zitiert als: Emmerich/Habersack KonzernR)

Fezer, Karl-Heinz Lauterkeitsrecht, Kommentar zum Gesetz gegen den

(Hrsg.) unlauteren Wettbewerb (UWG), 2005

(zitiert als: Fezer-Bearbeiter UWG)

Fezer, Karl-Heinz Markenrecht - Kommentar zum Markengesetz, zur

Pariser Verbandsübereinkunft und zum Madrider

Markenabkommen, 3. Auflage, 2001

(zitiert als: Fezer MarkenR)

Gamm, Otto Friedrich Frhr. von Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb, 3.Auflage,

1993

(zitiert als: v.Gamm UWG)

6

Giefers, Hans-Werner/ May, Markenschutz - Waren- und Dienstleistungsmarken

Wolfgang in der Unternehmens- und Rechtspraxis, 5. Auflage,

2003

Glockshuber, Christine Die Passivlegitimation im deutschen Recht des

unlauteren Wettbewerbs, 1996

Goldmann, Michael Der Schutz des Unternehmenskennzeichens,

2.Auflage, 2005

Großkommentar UWG UWG, Großkommentar, 1. Lieferung: Vor §13,

Abschnitte A, B, C, 1991, hrsg. von

Jacobs, Rainer / Lindacher, Walter F. / Teplitzky,

Otto

(zitiert als: Großkomm.-Bearbeiter)

Grüber, Bernd Die mißbräuchliche Abmahnung und

Verfahrenseinleitung im Wettbewerbsrecht, 1991

Hacker, Franz Markenrecht - das deutsche Markensystem, 2007

Hahn, Tobias Die Haftung des Unternehmensinhabers nach §8

Abs.2 UWG, 2006

Harte-Bavendamm, Henning / Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb (UWG),

Henning-Bodewig, Frauke 2004 (zitiert als: Harte/Henning-Bearbeiter)

(Hrsg.)

Hildebrandt, Ulrich Marken und andere Kennzeichen, 2006

Köhler, Helmut / Bornkamm, Wettbewerbsrecht, Gesetz gegen den unlauteren

Joachim Wettbewerb, Preisangabenverordnung,

Unterlassungsklagengesetz, UGP-Richtlinie Anhang

I, 26. Auflage, 2008

(zitiert als: Köhler/Bornkamm)

Heidelberger Kommentar zum Ekey, Friedrich L./ Klippel, Diethelm (Hrsg.), 2003

Markenrecht (zitiert als: Ekey/Klippel MarkenR-Bearbeiter)

Heidelberger Kommentar zum Ekey, Friedrich L./ Klippel, Diethelm / Kottjoff, Jost

Wettbewerbsrecht u.a. (Hrsg.), 2. Auflage, 2005

(zitiert als HK-WettbR-Bearbeiter)

Ingerl, Reinhard / Markengesetz, 2.Auflage, 2003

Rohnke, Christian

7

Kniesbeck, Markus Die Unterlassungshaftung der

Konzernobergesellschaft für Wettbewerbsverstöße

der Untergesellschaft: Überlegungen zur

Anwendbarkeit des §13 IV UWG und der

wettbewerbsrechtlichen Störergrundsätze im

Unterordnungskonzern, 1999

Köhler, Helmut Die Haftung des Betriebsinhabers für

Wettbewerbsverstöße seiner Angestellten und

Beauftragten (§13 IV UWG), in: GRUR 1991, 344 ff.

Köhler, Helmut / Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb mit

Piper, Henning Preisangabenverordnung, Kommentar, 3. Auflage,

2002

(zitiert als: Köhler / Piper)

Koller, Ingo / Handelsgesetzbuch: Kommentar, 6. Auflage 2007

Roth, Wulf-Henning / (zitiert als: Koller/Roth/Morck-HGB)

Morck, Winfried

Maier, Adolf Wettbewerbsrechtliche Haftung geschäftsführender

Organe, 1988

Melullis, Klaus-Jürgen Handbuch des Wettbewerbsprozesses unter

besonderer Berücksichtigung der Rechtsprechung, 3.

Auflage, 2000

Münchener Kommentar zum Hermann, Peter W. / Hirsch, Günter (Hrsg.):

Lauterkeitsrecht Band 2: §5-22 UWG, 2006

(zitiert als: MüKoUWG-Bearbeiter)

Nordemann, Wilhelm / Wettbewerbs- und Markenrecht, 10. Auflage, 2004

Nordemann, Axel / (zitiert als: Nordemann UWG)

Nordemann, Jan-Bernd

Palandt, Otto Bürgerliches Gesetzbuch, 67. Auflage, 2008

(Begr.) (zitiert als: Palandt/Bearbeiter)

Pastor, Wilhelm Ludwig (Begr.) / Der Wettbewerbsprozess: Ein Praxishandbuch,

Ahrens, Hans-Jürgen 5.Auflage, 2005

(Hrsg.) (zitiert als: Pastor/Ahrens-Bearbeiter)

Rehbinder, Eckard Konzernaußenrecht und allgemeines Privatrecht. Eine

rechtsvergleichende Untersuchung nach deutschem

und amerikanischem Recht, 1969

Reichelsdorfer, Jörg Die Haftung für Dritte im Wettbewerbsrecht, 2001

Sack, Rolf Markenschutz und UWG, WRP 2004, 1405 ff.

8

Schmidt, Karsten Gesellschaftsrecht, 4.Auflage, 2002

(zitiert als: Schmidt GesR)

Schultz, Detlef von Kommentar zum Markenrecht, 2. Auflage, 2007

(Hrsg.) (zitiert als: v.Schultz MarkenR-Bearbeiter)

Schulte-Franzheim, Ine-Marie Rechtsmissbrauch durch Mehrfachverfolgung von

Wettbewerbsverstößen, WRP 2001, 745 ff.

Stöckel, Maximiliane / Handbuch Marken- und Designrecht, 2. Auflage,

Lüken, Uwe 2006

Streyl, Annedore Zur konzernrechtlichen Problematik von Vorstands-

Doppelmandaten, 1992

Ströbele, Paul / Markengesetz - Kommentar, 8. Auflage, 2006

Hacker, Franz

Teplitzky, Otto Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren,

9. Auflage, 2007

9

Einleitung

Voraussetzung der Begründetheit jedes Rechtsbehelfs ist, dass er sich gegen den Schuldner des geltend gemachten Anspruchs richtet ¹ . Wer der Beklagte in den Fällen nach der Aufgabenstellung dieser Arbeit ist, richtet sich daher nach materiellem Recht ² und wird im Wettbewerbs- und Markenrecht mit dem Begriff „Passivlegitimation“ bezeichnet. Schuldner des Unterlassungsanspruchs und somit passivlegitimiert ist, wer in Zukunft die unzulässige Handlung i.S.d. §241 S.2 BGB unterlassen muss ³ . Im Folgenden wird daher aufgezeigt, inwiefern Tochter- und Muttergesellschaft als Schuldner der entsprechenden wettbewerbs-und markenrechtlichen Unterlassungsansprüche in Betracht kommen, wenn nur die Tochtergesellschaft unlauter oder markenverletzend handelt.

A. Grundlagen

I. Praktische Relevanz der Aufgabenstellung

Oftmals sind Teilnehmer am Wettbewerb zwar rechtlich selbständige, aber auf verschiedene Arten mit Dritten verbundene Unternehmen. Diese wirtschaftlichen Verbindungen führen dazu, dass deliktische Handlungen ⁴ von einzelnen Gliedern eines solchen Verbundes vorgenommen werden können, aber im Ergebnis auch anderen zugute kommen, von ihnen geduldet oder veranlasst werden können. Der Verletzte hat daher ein generelles Interesse, nicht nur Verstöße eines jeweils handelnden Unternehmens abzustellen, sondern auch zu verhindern, dass diese an anderer Stelle im Verbund fortgesetzt werden. Erwirkt der Verletzte einen Unterlassungstitel gegen das handelnde Unternehmen, richtet sich dessen Vollstreckung nach §890 ZPO ⁵ . Da nach dieser Norm nur eine schuldhafte Zuwiderhandlung des Titelschuldners, also des entsprechenden Unternehmens erfasst wird, nicht aber anderer Mitglieder des Verbundes, entfaltet der ergangene Unterlassungstitel gegenüber letzteren keine Rechtskraftwirkung, und zwar auch unabhängig von ihrer hierarchischen Stellung im Verbund ⁶ . Besteht in einer Konzernstruktur die Möglichkeit der einzelnen Mitglieder, sich gegenseitig abzustimmen, so droht dem Verletzten die Umgehung seines Unterlassungstitels ⁷ .

¹ S. nur Hahn S.5.

² Vgl. ebd.

³ S. statt aller Teplitzky Kap.14 Rn.1.

⁴ Die h.M. ordnet das Recht des unlauteren Wettbewerbs dem Deliktsrecht zu. Vgl. BGH GRUR 1955, 351, 357

- Gema; Köhler GRUR 1991, 344, 345; Teplitzky Kap.4 Rn.11 m.w.Nachw.

⁵ S. Teplitzky Kap.57 Rn.1; Kniesbeck S.25 m. umfangreichen w.Nachw. in Fn.3.

⁶ Vgl. OLG München WRP 1985, 238.

⁷ Vgl. Kniesbeck S.26.

10

Da das nochmalige Vorgehen gegen jeden einzelnen Verletzer ein neues Verfahren erfordert, ist die eigene Wettbewerbsposition damit nicht effizient zu sichern ⁸ . Ist es hingegen möglich, einen Titel gegen einen Schuldner im Verbund zu erwirken, der nicht nur für eigene Verstöße, sondern für jegliche in den Verbotsumfang des Unterlassungstitels fallenden Verletzungshandlungen möglichst aller Konzernmitglieder haftet, wäre dem Interesse des Verletzten am besten gedient. Im Rahmen von §890 ZPO ist jedoch die Zurechnung fremden Verschuldens nicht möglich ⁹ . Es kommt daher nur ein Unterlassungstitel in Betracht, der neben eigenen Verstößen eine eigene schuldhafte Zuwiderhandlung des Titelschuldners durch Unterlassen erfasst, die darin besteht, dass er nicht die erforderlichen Maßnahmen trifft, dass Dritte, auf die er eine Einwirkungsmöglichkeit hat, dem Unterlassungstitel nicht zuwiderhandeln ¹⁰ . Ein solcher Unterlassungstitel und die damit eröffnete Vollstreckungsmöglichkeit erscheinen insofern als das einzige probate Mittel, Verstöße im gesamten Verbund dauerhaft zu unterbinden. Folglich ist die Frage in welchen Fällen auch oder nur gegen die Muttergesellschaft eines unlauter oder markenverletzend handelnden Unternehmens vorgegangen werden kann von höchster praktischer Bedeutung für den Verletzten.

II. Zu den Begriffen Tochter- und Mutterunternehmen

1. Literatur

Im wettbewerbs- und markenrechtlichen Schrifttum wird in Zusammenhang mit Konzernsachverhalten gelegentlich auf das Begriffspaar Tochter- und Mutterunternehmen ¹¹ zurückgegriffen. In der Literatur zum Problemkreis dieser Arbeit werden diese Begriffe jedoch uneinheitlich verwendet. Teilweise werden sie mit den „abhängigen“ und „herrschenden Unternehmen“ i.S.d. §17 Abs.1 AktG gleichgesetzt ¹² (wobei in der gesellschaftsrechtlichen Literatur die Begriffe Tochter- und Mutterunternehmen ungebräuchlich sind ¹³ ), oder aber ohne Begriffsbestimmung abwechselnd gleichbedeutend mit „Ober-“ und „Untergesellschaft“ sowie „beherrschtem“ und „herrschendem

Unternehmen“ verwendet ¹⁴ . In weiten Teilen der Literatur kommen die Begriffe überhaupt nicht vor und stattdessen wird neben den vorgestellten Varianten auch auf weitere Begriffe

⁸ Vgl. ebd.

⁹ BVerfGE 20, 323, 324 f.; BGH GRUR 1985, 1065, 1066 - Erfüllungsgehilfe; Pastor/Ahrens-Jestaedt Kap.26

Rn.16; Köhler GRUR 1991, 344, 345; Teplitzky Kap.14 Rn.22; OLG Frankfurt WRP 1981, 29 f. m.w.Nachw.

¹⁰ Vgl. Kniesbeck S.27 m. umfangreichen w.Nachw in Fn.11.

¹¹ Bzw. dessen Varianten „Tochter- und Muttergesellschaft“, „Konzerntochter“, „Konzernmutter“ usw.

¹² So z.B. Köhler GRUR 1991, 344, 349.

¹³ U.a. weisen die Stichwortverzeichnisse von Schmidt GesR, Eisenhardt GesR, Emmerich/Habersack KonzernR

die Begriffe nicht aus.

¹⁴ So z.B. Hahn; Kniesbeck.

11