Gliederung:

A.  Einführung  4

B.  Grundlagen der rechtsvergleichenden Auslegung  5

I.  Die verschiedenen Rechtskreise  5

II.  Mikro- und Makrovergleichung  6

III.  Die dogmatische Einordnung der Rechtsvergleichung  7

1.  Rechtsvergleichung und Rechtsdogmatik  7

2.  Rechtsvergleichung als Hilfsfunktion  7

3.  Rechtsvergleichung als eigenständige Auslegungsmethode  8

4.  Stellungnahme  8

IV.  Probleme der Rechtsvergleichung  9

1.  Territorialitäts-, Legalitäts- und Gewaltenteilungsprinzip  9

2.  Die Auswahl der zu vergleichenden Rechtsordnungen  10

a)  Gemeinsamer Rechtskreis  10

b)  Unterschiedlicher Rechtskreis  11

aa)  Neuartige Rechtsprobleme  12

bb)  EU-Recht  12

C.  Anwendung der Rechtsvergleichung  13

I.  Wissenschaft  13

II.  Gesetzgebung  13

III.  Rechtsprechung  15

1.  Nationale Gerichte  16

a)  Rechtsvergleichung innerhalb des eigenen Rechtskreises  16

b)  Rechtsvergleichung mit anderen Rechtskreisen  18

c)  EU-Recht  19

2.  EuGH  20

a)  Art. 220, 288 EGV  20

b)  Rechtsvergleichung zur Lückenfüllung  21

2

D.  Schlussfolgerungen für die weitere Entwicklung der Rechtsvergleichung  22

I.  Wissenschaft  22

II.  Gesetzgebung  23

III.  Rechtssprechung  24

E.  Ausblick  24

Literaturverzeichnis   25

3

¹ vgl http://www.facebook.com/terms.php?ref=pf (21.12.2009) Ziffern 15.1 (US-Recht)

(davon unabhängig ist die Frage nach der Unwirksamkeit solcher AGB gemäß Art 12 Abs 2 der Richtlinie

97/7/EG (sog Fernabsatzrichtlinie) und Art 15 Abs 1 lit c) EuGVVO)

² zB Richtlinie 97/7/EG (sog Fernabsatzrichtlinie)

³ Ebenfalls anhängig ist ein Vorabentscheidungsersuchen des OGH vom 26.06.2008 in der Sache Die Berg-Spechte Outdoor Reisen und Alpinschule Edi Koblmüller GmbH gegen Günter Guni und trekking.at Reisen GmbH (Rechtssache C-278/08)

4

⁴ http://www.google.at/intl/de/ads/ (21.12.2009)

⁵ Ziffer 48 in Verbindung mit Anmerkung 19, Ziffer 110 in Verbindung mit Anmerkung 56, Ziffer 120 in Verbindung mit Anmerkung 62, Anmerkung 68, abrufbar unter: http://curia.europa.eu (21.12.2009) vgl dazu: Ott, Schlussanträge in den AdWords-Verfahren - Konsequenzen für die Anbieterhaftung in Deutschland, MMR 11/2009, V

⁶ Rösler, Rechtsvergleichung als Erkenntnisinstrument in Wissenschaft, Praxis und Ausbildung, JuS 1999, 1186 (1187)

(eine etwaige Unterteilung in weitere Rechtskreise kann hier unberücksichtigt bleiben, da diese jedenfalls im hier untersuchten internationalen Geschäftsverkehr nicht relevant sind)

⁷ Rossini, English as a Legal Language, 7

⁸ Rossini, English as a Legal Language, 6, 34

5

romanischen Rechtskreises unterschieden Diese

⁹ Wiebe, Umsetzung der Geschäftspraktikenrichtlinie und Perspektiven für eine UWG-Reform, JBl 2007, 69

¹⁰ Zimmermann, Savignys Vermächtnis…, JBl 1998, 273 (282) Kübler, Rechtsvergleichung als Grundlagendisziplin, JZ 1977, 113 (118)

¹¹ Rösler, Rechtsvergleichung als Erkenntnisinstrument in Wissenschaft, Praxis und Ausbildung, JuS 1999, 1186 (1187)

Zweigert/Kötz, Einführung in die Rechtsvergleichung, 3. Auflage (1996), § 10 I

¹² vgl Rösler, Rechtsvergleichung als Erkenntnisinstrument in Wissenschaft, Praxis und Ausbildung, JuS 1999, 1186 (1187)

¹³ Rusch, Methoden und Ziele der Rechtsvergleichung, in: Jusletter 13.02.2006, Rz 13

6

sind aber auch immer rechtssoziologische Aspekte der

¹⁴ Mänhardt/Posch, Internationales Privatrecht, Privatrechtsvergleichung, Einheitsprivatrecht (1994) 105

¹⁵ Rusch, Methoden und Ziele der Rechtsvergleichung, in: Jusletter 13.02.2006, Rz 14

¹⁶ Larenz/Canaris, Methodenlehre der Rechtswissenschaft, 3. Auflage (1995) 15

¹⁷ Kötz, Rechtsvergleichung und Rechtsdogmatik, RabelsZ 54(1990) 203 (209)

7

¹⁸ Bydlinski, Juristische Methodenlehre und Rechtsbegriff, 461

¹⁹ Zweigert, Rechtsvergleichung als universale Interpretationsmethode, RabelsZ 15 (1949/50) 5 (17)

²⁰ Häberle, Grundrechtsgeltung und Grundrechtsinterpretation im Verfassungsstaat, JZ 1989, 913 ( 917), kritisch: Röhl/Röhl, Allgemeine Rechtslehre, 3. Auflage (2008), § 78 VII

²¹ Grammatische, historische, systematische und teleologische Auslegung (vgl zB Walker/Brox, Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Gesetzbuchs, 33. Auflage (2009), § 3 II); Coing/Honsell in: Staudinger BGB, Einleitung Rn 138

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