Inhaltsverzeichnis

A.  Einleitung  1

B.  Einführung in die Sicherungsverwahrung und Art. 7 EMRK  2

I.  Die Sicherungsverwahrung im Überblick.  2

1.  Ursprung der Sicherungsverwahrung und des  

Ma  ßregelrechts  2

2.  Zweck und Legitimation der Sicherungsverwahrung  3

3.  Die Ausweitung der Sicherungsverwahrung  4

a)  Einführung und Wegfall der zehnjährigen Höchstfrist  4

b)  Gesetzesänderungen seit 1998.  5

c)  Entwicklung in Zahlen.  5

II.  Art. 7 EMRK im Überblick: Bedeutung und Ausprägungen.  6

C.  Sicherungsverwahrung als Strafe im Sinne von Art. 7 EMRK  7

I.  Bestimmung des Anwendungsbereichs des  

R  ückwirkungsverbots.  8

1.  Enge Auslegung des Rückwirkungsverbots  8

a)  Deutsche Rechtsprechung und Literatur.  8

b)  Bisherige Rechtsprechung des EGMR.  9

2.  Weite Auslegung des Rückwirkungsverbots  9

a)  Rechtsprechung des EGMR.  9

b)  Deutsche Literatur.  10

3.  Bewertung  11

4.  Zwischenergebnis.  14

II.  Annährung zwischen Sicherungsverwahrung und  

Freiheitsstrafe   14

1.  Die Bedeutung der sog. Anlasstat  14

2.  Vorwurf des Etikettenschwindels  16

3.  Vorwurf des Verwahrvollzugs  17

4.  Sozialethisches Unwerturteil.  17

5.  Weitere Gemeinsamkeiten  18

6.  Ergänzend zum Zweck: Sicherungsverwahrung als Strafe  

im  Sinne des StGB?  19

II

7.  Zwischenergebnis.  19

D.  Zusammenfassung und Ausblick.  20

I.  Zusammenfassung: Sicherungsverwahrung als Strafe iSd  

Art.  7 EMRK  20

II.  Ausblick: Auswirkungen des EGMR Urteils im Fall M./D.  21

1.  Bindungswirkung des EGMR Urteils M./D  21

2.  Entlassung von M. sowie anderen Betroffenen  21

a)  Derzeitiger Entlassungsstand  22

b)  Entlassungsperspektiven  22

3.  Auswirkungen auf andere Formen der  

Sicherungsverwahrung   25

4.  Völkerrechtskonforme Auslegung  26

5.  Gesamtreform der Sicherungsverwahrung.  27

6.  Ergebnis  29

III

Literaturverzeichnis

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Bartsch, Tillmann / Kreuzer, Arthur Auswirkungen stetiger Verschärfungen der Siche-rungsverwahrungsvorschriften auf den Straf- und Maßregelvollzug, StV 2009, S. 53f.

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Das Rückwirkungsverbot nach Art 103 Abs. 2 GG und Best, Dominik

die Maßregeln der Besserung und Sicherung (§ 2 Abs 6 StGB), ZStW 114 (2002), S. 88f.

Aktuelle Entwicklungen im Maßregelvollzug und bei Boetticher, Axel

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Verfassungsrechtliche Pflicht der Strafvollstreckungs- ders.

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Grundgesetz, Kommentar, Band 3, 2. Aufl. 2008. Dreier, Horst (Hrsg.) (Zitiert: Dreier GG/Bearbeiter)

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IV

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An den Grenzen des Strafrechts - Die Sicherungsver- ders.

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Das Recht der Sicherungsverwahrung nach dem Urteil ders.

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Die Sicherungsverwahrung auf dem Prüfstand, Ergeb- ders.

nisse einer theoretischen und empirischen Be-standsaufnahme des Zustandes einer Maßregel, 1996. (Zitiert: Kinzig)

Das Gesetz zur Einführung der vorbehaltenen Siche- ders.

rungsverwahrung, NJW 2002, S. 3204f.

Sicherungshaft, Eine Besinnung auf den Streitstand, Kohlrausch, Eduard ZStW 44 (1924), S. 21f.

Sicher verwahrt - und was dann?, JR 2009, S. 273f. Köhne, Michael

Strafrecht Allgemeiner Teil, Band 1, 3. Aufl. 2008. Krey, Volker

Strafgesetzbuch, Kommentar, 26. Aufl. 2007. Lackner, Karl / Kühl, Kristian (Zitiert: Lackner/Kühl)

Die Renaissance der Sicherungsverwahrung, ZStW Laubenthal, Klaus 116 (2004), S. 703f.

V

Die Sicherungsverwahrung auf dem europäischen Laue, Christian

Prüfstand - zugleich eine Anmerkung zu EGMR M. vs. Deutschland v. 17.12.2009, JR 2010, S. 198f.

Grundgesetz, Kommentar, Band 6, Loseblatt, Stand Maunz, Theodor / Dürig, Günter Dezember 1992. (Zitiert: Maunz/Dürig/Bearbeiter)

Strafprozessordnung, Kommentar, 52. Aufl. 2009. Meyer-Goßner, Lutz (Zitiert: Meyer-Goßner)

Europäische Menschenrechtskonvention, Handkom- Meyer-Ladewig,Jens mentar, 2. Aufl. 2006. (Zitiert: Meyer-Ladewig)

Die Bindung deutscher Gerichte an Urteile des EGMR, Meyer-Ladewig, Jens / Petzold, Neues aus Straßburg und Karlsruhe, NJW 2005, S. Herbert 15f.

Die Entwicklung der Normen zur Anordnung der Siche- Milde,Oliver

rungsverwahrung in den Jahren von 1998 bis 2004, 2006. (Zitiert: Milde)

Die Sicherungsverwahrung, das Grundgesetz und die Müller, Henning Ernst

Europäische Menschenrechtskonvention, StV 2010, S. 207f.

Strafe - Maßregel - Sicherungsverwahrung, Eine kriti- Mushoff,Tobias

sche Untersuchung über das Verhältnis von Schuld und Prävention, 2008. (Zitiert: Mushoff)

Sicherungsverwahrung und Rückwirkungsverbot - Ge- ders.

setzesdefinitorische oder wirkungsorientierte Betrachtung?, KritV 2004, S. 137f.

Rechtsprechung: Nachträgliche Verlängerung der Si- Oymann,Hans-Wilhelm

cherungsverwahrung über die zur Tatzeit zulässige Höchstdauer hinaus verletzt EMRK, RÜ 2/2010, S. 97f.

Zur Rückwirkung von § 67d StGB gem Art .1a III Peglau, Jens EGStGB, NJW 2000, S. 179f.

Verschärfung des Rechts der Sicherungsverwahrung ders.

(§ 67d III StGB i.d.F. des SexualdelikteBekG) auf dem Prüfstand des EGMR, jurisPR-StrafR 1/2010 Anm. 2.

Grundrechte, Staatsrecht II, 25. Aufl. 2009. Pieroth, Bodo /Schlink, Bernhard

Strafrecht Allgemeiner Teil, Band 1, 4. Aufl. 2006. Roxin, Claus

VI

Systematischer Kommentar zur Strafprozessordnung Rudolphi, Hans-Joachim / Frisch, und zum Gerichtsverfassungsgesetz, Loseblatt, Stand Wolfgang / Paeffgen, Hans-Ullrich / August 2005. Rogall, Klaus / Schlüchter, Ellen / (Zitiert: SK-StPO/Bearbeiter) Wolter, Jürgen (Hrsg.)

Zur justitiellen Handhabung der Voraussetzungen der Schönberger, Gritt

Unterbringung gemäß §§ 63, 66 StGB, Eine kasuistische Untersuchung, 2002. (Zitiert: Schönberger)

Strafgesetzbuch, Kommentar, 27. Aufl. 2006. Schönke, Adolf / Schröder, Horst (Zitiert: S/S/Bearbeiter)

Nachträgliche Sicherungsverwahrung - verfassungs- Sprung,Dagmar gemäß?, 2009. (Zitiert: Sprung)

Strafrecht Allgemeiner Teil, Band 1, 5. Aufl. 2004. Stratenwerth, Günter / Kuhlen, Lothar

Verschärfung der Sicherungsverwahrung auch rück- Ullenbruch,Thomas

wirkend - populär, aber verfassungswidrig?, NStZ 1998, S. 326f.

ders.

Das «Gesetz zur Einführung der nachträglichen Sicherungsverwahrung bei Verurteilungen nach Jugendstrafrecht» - ein Unding?, NJW 2008, S. 2609f.

VII

Abkürzungsverzeichnis

A.F.

ALR Anm. Art. AT Beschl. BGBl. BGHSt Bt-Drucks. BVerfG BVerfGE Ders. EGMR EGStGB EMRK EuGRZ f. FAZ Fn FS GG Hrsg. i.V.m. iSd iSv JGG JR JurisPR Kap. Krit. LG M.w.N. N.F. NJW Nr. NstZ OLG Rn RÜ S. Sog. StGB StPO StV StVollzG SZ U.a. Unv. Urt. v.

Vgl. z.B. ZStW

VIII

A. Einleitung

Das Rückwirkungsverbot in Art. 7 der Europäischen Menschenrechtskonvention (EMRK) sowie Art. 103 II GG verbietet die Verhängung einer schwereren Strafe, als zur Zeit der Tat angedroht. Ob in einem zweispurigen Sanktionensystem auch die Maßregel der Sicherungsverwahrung als Strafe umfasst wird, ist seit jeher umstritten. Die Streitfrage hat nun besondere Bedeutung erlangt durch das Urteil des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR) in Straßburg vom 17. Dezember 2009 im Fall M./D. ¹ Die Sicherungsverwahrung des M. war verlängert worden, nachdem der deutsche Gesetzgeber im Jahr 1998 die bis dahin geltende zehnjährige Höchstfrist der erstmaligen Sicherungsverwahrung rückwirkend aufgehoben hatte. Das Bundesverfassungsgericht (BVerfG) hat diese Neuregelung 2004 als ver-fassungskonform erachtet, auch im Hinblick auf Art. 103 II GG. Die 5. Kammer des EGMR urteilte hingegen einstimmig, die rückwirkende Verlängerung der Sicherungsverwahrung des M. verstoße gegen Art. 5 I und Art. 7 I EMRK. Der Antrag der Bundesregierung auf Verweisung an die Große Kammer wurde abgelehnt, das Urteil ist seit dem 10. Mai 2010 nach Art. 44 II lit. c und Art. 46 EMRK endgültig.

Die Reaktionen auf das Urteil fielen seither unterschiedlich aus. Einerseits werden Ängste in der Bevölkerung geschürt, es könne nun zur Freilassung von mindestens 70 hochgefährlichen Straftätern kommen. ² Von Seiten der Politik wird das Urteil als „Fiasko“ kritisiert. ³ Die Gewerkschaft der Polizei stellt klar, sie könne sämtliche zu entlassende Täter nicht rund um die Uhr überwachen. ⁴ Die Sorge der Bevölkerung erscheint verständlich, ist doch die kriminelle Karriere des M. typisch für viele Sicherungsverwahrte. ⁵ 1957 geboren, wurde er seit seinem 15. Lebensjahr vielfach verurteilt und befand sich seither nur wenige Wochen in Freiheit. 6

Anderseits wird das Urteil als Erfolg für den Rechtsstaat und überfällige Eingrenzung der ausufernden Sicherungsverwahrung begrüßt. ⁷ Deutschland müsse sich endlich vom „Sicherheitswahn“ verabschieden. 8

¹ EGMR M./D, Urt. v. 17.12.2009, Nr. 19359/04, unv. (im Folgenden: EGMR M./D). Auf Deutsch wird zitiert aus EuGRZ 2010, 25; Auszüge des Urteils finden sich auch bei StV 2010, 181; NStZ 2010, 263.

² Bild v. 19.12.2009,„Wer schützt uns vor diesen Richtern?“, abgerufen am 20.5.2010 unter www.bild.de.

³ Bayerische Justizministerin Merk, FAZ v. 12.5.2010, „Zustand nicht hinnehmbar“, S. 6.

⁴ GdP-Bundesvorsitzender Freiberg am 12.5.2010, abgerufen am 30.5.2010 unter www.gdp.de.

⁵ Kinzig, NStZ 2010, 233 (233).

⁶ So prägnant EGMR M./D, § 7; BVerfGE 109, 133 (141).

⁷ So u.a. Kinzig, SZ v. 15.1.2010, „Strafe nach der Strafe“, S. 2; Staatsrechtler Darnstädt, SPIEGEL Online v. 19.1.2010, „Das Böse und die Sühne“, abgerufen am 12.5.2010 unter www.spiegel.de.

⁸ Kreuzer, FAZ v. 11.3.2010, „Soforthilfe in jedem Fall“, S. 8.

1

Nach einem Überblick (B.) über die Geschichte und Ausweitung der Sicherungsverwahrung als Maßregel sowie die Bedeutung und Ausprägungen des Art. 7 EMRK soll im Folgenden die Frage beantwortet werden, inwiefern die Analyse des EGMR überzeugt und die Sicherungsverwahrung eine Strafe im Sinne des Rückwirkungsverbots der Art. 103 II GG sowie Art. 7 EMRK darstellt (C.). Sodann soll ein Ausblick auf mögliche Auswirkungen des EGMR Urteils gewagt werden (D.).

B. Einführung in die Sicherungsverwahrung und Art. 7 EMRK

I. Die Sicherungsverwahrung im Überblick

Im deutschen Strafrecht wird auf der Rechtsfolgenseite einer Straftat zwischen Strafen (§§ 38 f. StGB) sowie Maßregeln der Besserung und Sicherung (§§ 61 f. StGB) unterschieden. ⁹ Während sich die Strafe auf die Schuld des Täters bezieht und diese vergelten soll, stellen Maßregeln allein auf die Gefährlichkeit des Täters ab und sollen die Allgemeinheit vor diesem schützen. ¹⁰ Auch die Sicherungsverwahrung der §§ 66 f. StGB ist eine Maßregel, im Gegensatz zu § 63 StGB richtet sie sich jedoch gegen schuldfähige Täter.

1. Ursprung der Sicherungsverwahrung und des Maßregelrechts

Die Geschichte der Sicherungsverwahrung ist eng mit der Geschichte der sog. Zweispurigkeit des Sanktionensystems verknüpft und verdeutlicht ihre grundlegenden Probleme. Der erste Versuch einer klaren Trennung zwischen Strafe und präventiven Sicherungsmitteln findet sich nach Ernst Ferdinand Klein im Allgemeinen Preußischen Landrecht von 1794. ¹¹ Er wurde allerdings nach fünf Jahren zugunsten einer Sicherungsstrafe wieder aufgegeben, denn beide Sanktionen wurden gleich vollstreckt. 12

Der Ursprung des Maßregelrechts wird letztendlich aber als ein Produkt des Schulenstreits zwischen der modernen und der klassischen Schule angesehen. ¹³ Das Marburger Programm Franz v. Liszts 1882 benannte das spezialpräventive Ziel der Maßregeln, den Weg dahin wies sodann Carl Stooss mit der Unterscheidung zwischen Strafen und sichernden Maßnahmen in seinem Vorentwurf zum Schweizer Strafgesetzbuch im Jahr 1893. ¹⁴ Hervorzuhe-

⁹ Krey, ATI, § 3, Rn 78.

¹⁰ Strathenwerth/Kuhlen, AT I, § 1 Rn 37f.

¹¹ Milde, S. 5. Vgl. etwa § 5 II 20 ALR, nach welchem dem gemeinen Wesen gefährlich werdende Diebe nicht eher entlassen wurden „als bis sie ausgewiesen haben, wie sie sich auf eine ehrliche Art zu ernähren im Stande sind“.

¹² Kinzig, S. 9 m.w.N.

¹³ Mushoff, S. 9, die Maßregeln als „Nebenprodukt“ der herrschenden Straftheorie bezeichnend; ebenso Frisch, ZStW 102, 343 (347): „pragmatische Auflösung des Schulenstreits“. Für einen Überblick über die Straftheorien vgl. Mushoff, S. 99-201.

¹⁴ Frisch, ZStW 102, 343 (345f.), nach V. Liszt sollte das Ziel durch eine einspurige Sicherungsstrafe erfüllt werden.

2