Inhaltsverzeichnis

Literaturverzeichnis.   V

A.  Einleitung.  1

I.  Das Ziel der Arbeit.  1

II.  Die Schwerpunkte.  1

1.  Warum das chinesische Recht?  2

2.  Warum das islamische Recht?  2

B.  Der Rahmen des Vertragsrechts.  3

I.  Zivilrechtsquellen in den Rechtssystemen.  3

1.  Deutschland.  3

2.  USA.  3

3.  China.  4

4.  Islamische Länder.  4

5.  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  5

II.  Rechts- und Geschäftsfähigkeit.  6

1.  Deutschland.  6

a)  Rechtsfähigkeit.  6

b)  Geschäftsfähigkeit  6

c)  Juristische Personen.  7

2.  USA.  7

a)  Rechtsfähigkeit.  7

b)  Geschäftsfähigkeit.  7

c)  Juristische Personen.  8

3.  China.  8

a)  Rechtsfähigkeit.  8

b)  Geschäftsfähigkeit.  8

c)  Juristische Personen.  9

4.  Islamische Länder.  9

a)  Rechtsfähigkeit.  9

b)  Geschäftsfähigkeit.  9

c)  Juristische Personen.  9

5.  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  10

III.  Abwicklung von Verträgen.  10

1.  Zustandekommen.  10

a)  Deutschland.  10

b)  USA.  11

c)  China.  11

d)  Islamische Länder.  11

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  12

2.  Vertretung.  12

a)  Deutschland.  12

b)  USA.  13

c)  China.  13

d)  Islamische Länder.  13

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  13

II

3.  Einigungsmängel  14

a)  Deutschland.  14

b)  USA.  14

c)  China.  15

d)  Islamische Länder.  15

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  15

4.  Auslegungsregeln.  16

a)  Deutschland.  16

b)  USA.  16

c)  China.  17

d)  Islamische Länder.  17

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  17

5.  Ansprüche bei Nichterfüllung.  18

a)  Naturalrestitution oder Schadensersatz?  18

b)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  18

IV.  Allgemeine Statuten zum Vertragsrecht.  19

1.  Inhaltliche Schranken.  19

a)  Verstoß gegen Verbotsgesetze.  19

aa)  Deutschland.  19

bb)  USA.  19

cc)  China.  19

dd)  Islamische Länder.  20

ee)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  20

b)  Sittenwidrigkeit.  21

aa)  Deutschland.  21

bb)  USA.  21

cc)  China.  22

dd)  Islamische Länder.  22

ee)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  22

2.  Treu und Glauben.  22

a)  Deutschland.  22

b)  USA.  23

c)  China.  23

d)  Islamische Länder.  23

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  23

3.  Formerfordernisse.  24

a)  Deutschland.  24

b)  USA.  24

c)  China.  25

d)  Islamische Länder.  25

e)  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  25

V.  Besonderheiten familienrechtlicher Verträge.  26

1.  Deutschland.  26

2.  USA.  26

3.  China.  26

4.  Islamische Länder.  27

5.  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  27

III

VI.  Besonderheiten erbrechtlicher Verträge.  28

1.  Deutschland.  28

2.  USA.  28

3.  China.  29

4.  Islamische Länder.  29

5.  Auswirkungen auf die Vertragspraxis im Rechtsvergleich.  29

C.  Fazit.  30

I.  Deutschland.  30

II.  USA.  31

III.  China.  31

IV.  Islamische Länder.  32

IV

Literaturverzeichnis

Graf von Bernstorff, Christoph:

Vertragsgestaltung im Auslandsgeschäft, 5. Auflage, Frankfurt 2002 (Zitierweise: Bernstorff, Vertragsgestaltung, S.)

Bischoff, Kai:

Vorvertragliche Verhandlungsinstrumente und ihre Wirkungen im deutschen und USamerikanischen Recht in Zeitschrift für vergleichende Rechtswissenschaft 2004, S. 190 (Zitierweise: Bischoff, ZVglRWiss 2004, S.)

Brox, Hands / Walker, Wolf-Dietrich: Allgemeiner Teil des BGB, 31. Auflage, München 2007 (Zitierweise: Brox/Walker AT Rn.)

Bruns, Alexander:

Die Vertragsfreiheit und ihre Grenzen in Europa und den USA - Movement from Contract to Status in JZ 2007, S. 385 (Zitierweise: Bruns, JZ 2007, S.)

Crone, Particia:

Max Weber, das islamische Recht und die Entstehung des Kapitalismus in Max Webers Sicht des Islam (Hrgs. Wolfgang Schluchter), Frankfurt a.M. 1987 (Zitierweise: Crone, S.)

Döser, Wulf:

Anglo-amerikanische Vertragsstrukturen in deutschen Vertriebs-, Lizenz und sonstigen Vertikalverträgen in NJW 2000, S. 1451 (Zitierweise: Döser, NJW 2000, S.)

Drewes, Eva:

Chinesisches Zivil- und Wirtschaftsrecht, Hamburg 2001 (Zitierweise: Drewes, S.)

Ebert, Hans-Georg:

Das Erbrecht arabischer Länder in Leipziger Beiträge zur Orientforschung, Band 12, Frankfurt a.M. 2004 (Zitierweise: Ebert, S.)

Elsing, Siegfried H. / Van Alstine, Michael P.:

US-amerikanisches Handels- und Wirtschaftsrecht, 2. Auflage, Heidelberg 1999 (Zitierweise: Elsing/Van Alstine, Rn.)

Ende, Werner / Steinbach, Udo: Der Islam in der Gegenwart, 5. Auflage, Bonn 2005 (Zitierweise: Ende/Steinbach, S.)

V

Erman, Walter (Begr.) / Westermann, Peter (Hrsg.): Bürgerliches Gesetzbuch - Handkommentar, Köln 2008 (Zitierweise: Erman/Bearbeiter, § Rn.)

Grasmann, Günther:

Einführung in die großen Rechtssysteme der Gegenwart, 2. Auflage, München 1988 (Zitierweise: Grasmann, S.)

Hay, Peter:

US-Amerikanisches Recht, Ein Studienbuch, München 2008 (Zitierweise Hay, US-Recht, Rn.)

Hertel, Christian:

Rechtskreise im Überblick in Notarius International, 2009, S. 157 (Zitierweise: Hertel, Notarius International, 2009, S.)

Heuser, Robert:

Einführung in die chinesische Rechtskultur, Hamburg 1999 (Zitierweise: Heuser, S.)

Heuser, Robert:

Grundriss des chinesischen Wirtschaftsrechts, Hamburg 2006 (Zitierweise: Heuser, Grundriss, S.)

Heussen, Benno:

Handbuch Vertragsverhandlung und Vertragsmanagement, 3. Auflage, Köln 2007 (Zitierweise: Heussen/Bearbeiter, S. Rn.)

Höfling, Wolfram:

Vertragsfreiheit - Eine grundrechtsdogmatische Studie, Heidelberg 1990 (Zitierweise: Höfling, S.)

Huixing, Liang:

Die Rezeption ausländischen Zivilrechts in China in Zeitschrift für chinesisches Recht 2003, S.68 (Zitierweise: Huixing, ZChinR 2003, S.)

Jiandong, Shao:

Zur Rezeption deutschen Zivilrechts in China in Zeitschrift für chinesisches Recht, 1999, S. 80 (Zitierweise: Jiangdong, ZChinR 1999, S.)

Junker, Abbo / Kamanabrou, Subabeh: Vertragsgestaltung, Ein Studienbuch, München 2007 (Zitierweise: Junker, S. Rn.)

VI

Knieper, Rolf:

Einige Aspekte der Zivil- und Wirtschaftsrechtsreform in Zeitschrift für chinesisches Recht 2002, S.2 (Zitierweise: Knieper, ZChinR 2002, S.)

Larenz, Karl / Wolf, Manfred:

Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Rechts, 9. Auflage, München 2004 (Zitierweise: Larenz/Wolf § Rn.)

Leible, Stefan:

Europäisches Privatrecht am Scheideweg in NJW 2008, S. 2558 (Zitierweise: Leible, S.)

Lohlker, Rüdiger:

Das islamische Recht im Wandel: Riba, Zins und Wucher in Vergangenheit und Gegenwart, Habil.-Schrift, Münster 1999 (Zitierweise: Lohlker, S.)

Medicus, Dieter / Lorenz, Stephan: Schuldrecht I - Allgemeiner Teil, 18. Auflage, München 2008 (Zitierweise: Medicus/Lorenz, SchuldR AT, Rn.)

von Mehren, Arthur T. / Murray, Peter L.:

Das Recht in den Vereinigten Staaten von Amerika - Eine Einführung, Berlin 2008 (Zitierweise: Mehren/Murray, S.)

Melzer, Björn:

Der vertragliche Erfüllungsanspruch - Ein rechtsökonomischer Vergleich der Rechtslage in Deutschland und den USA, Jur. Diss., Hamburg 2004 (Zitierweise: Melzer, S.)

Müller, Martin:

Rezeption des deutschen Rechts in der VR China in China und Deutschland - Praxis der Beziehungen in Recht, Wirtschaft und Kultur (Hrsg. Winfried Huck) Frankfurt a.M. 2006 (Zitierweise: M.Müller, S. )

Muscheler, Karlheinz: Familienrecht, Neuwied 2006 (Zitierweise: Muscheler, S. Rn.)

Oechsler, Jürgen:

Schuldrecht - Besonderer Teil Vertragsrecht, München 2003 (Zitierweise: Oechsler SchuldR § Rn.)

Palandt, Otto:

Bürgerliches Gesetzbuch, 66. Auflage, München 2007 (Zitierweise: Palandt/Bearbeiter § Rn.)

VII

Pinnells, James / Eversberg, Arndt:

Internationale Kaufverträge optimal gestalten, 2. Auflage, Wiesbaden 2003 (Zitierweise: Pinnells/Eversberg, S.)

Reimann, Mathias / Ackmann, Hans-Peter:

Einführung in das US-amerikanische Privatrecht, 2. Auflage, München 2007 (Zitierweise: Reimann/Ackmann, S.)

Rezori, Alexander:

Die Ausführlichkeit U.S.-amerikanischer Vertragsgestaltung im Vergleich zu Deutschland -Eine rechtsvergleichende Untersuchung der Gründe unterschiedlicher Gestaltungspraxis, Jur. Diss., Hamburg 2004 (Zitierweise: Rezori, S.)

Rohe, Mathias:

Der Islam und deutsches Zivilrecht in Leipziger Beiträge zur Orientforschung, Band 12 - Beiträge zum islamischen Recht II, (Hrsg. Hans-Georg Ebert), Frankfurt a.M. 2003 (Zitierweise: Rohe, Islam und dt. Zivilrecht, S.)

Rohe, Mathias:

Das islamische Recht - Geschichte und Gegenwart, München 2009 (Zitierweise: Rohe, S.)

Scheil, Jörg-Michael:

Beobachtungen zur Vertragsfreiheit in China in Zeitschrift für chinesisches Recht 2002, S.13 (Zitierweise: Scheil, ZChinR 2002, S.)

Scheil, Jörg-Michael:

Das neue chinesische Vertragsrecht in Zeitschrift für chinesisches Recht Teil 1, 1999, S.2 (Zitierweise: Scheil, ZChinR 1999, S.)

Scheil, Jörg-Michael:

Das neue chinesische Vertragsrecht in Zeitschrift für chinesisches Recht Teil 2, 1999, S.33 (Zitierweise: Scheil, ZChinR 1999, S.)

Scheil, Jörg-Michael / Gargulla, Tanja / Schröder, Christoph / Riemenschneider, Jakob: Vertragsgesetz der Volksrepublik China - Übersetzung und Einführung, Hamburg 1999 (Zitierweise: Scheil, VG d. VR China S.)

Schick-Chen, Agnes:

Der Diskurs zur chinesischen Rechtskultur in der Volksrepublik China, Frankfurt a.M. 2009 (Zitierweise: Schick-Chen, S.)

Schmittat, Karl-Oskar:

Einführung in die Vertragsgestaltung, 3. Auflage, München 2008 (Zitierweise: Schmittat, S., Rn.)

VIII

Scholler, Heinrich / Tellenbach, Silvia:

Die Bedeutung der Lehre vom Rechtskreis und der Rechtskultur, Berlin 2001 (Zitierweise: Scholler/Bearbeiter, S.)

Scholz, Peter:

Scharia in Tradition und Moderne - Eine Einführung in das islamische Recht in JURA 2001, S.525 (Zitierweise: Scholz, Jura 2001, S.)

Von Senger, Harro:

Einführung in das chinesische Recht, München 1994 (Zitierweise: Senger, S.)

Shi, Ping:

Prinzipien des chinesischen Vertragsrechts - Eine rechtsvergleichende Untersuchung aus deutscher Sicht, Jur. Diss., Giessen 2003 (Zitierweise: Ping Shi, S.)

Theusner, Alexander:

Das Konzept von allgemeinem und besonderem Teil im chinesischen Zivilrecht, Hamburg 2005 (Zitierweise: Theusner, S.)

Wichard, Johannes Christian:

Zwischen Markt und Moschee - Wirtschaftliche Bedürfnisse und religiöse Anforderungen im frühen islamischen Vertragsrecht, Paderborn 1995 (Zitierweise: Wichard, S,)

Zhu, Yan:

Rechtsvergleich der Inhaltskontrolle von AGB in Deutschland und Formularklauseln in China, Jur.Diss., Frankfurt a.M. 2004 (Zitierweise: Zhu, S.)

Zimmermann, Reinhard:

Amerikanische Rechtskultur und europäisches Privatrecht, Impressionen aus der Neuen Welt, Tübingen 1995 (Zitierweise: Zimmermann/Bearbeiter, S.)

Zweigert, Konrad / Klötz, Hein:

Einführung in die Rechtsvergleichung, 3. Auflage, Tübingen 1996 (Zitierweise: Zweigert/Klötz, § S.)

IX

Man kann in wahrer Freiheit leben und doch nicht ungebunden sein.

(Johann Wolfgang von Goethe)

A. Einleitung

I. Das Ziel der Arbeit

Das Diktum aus einem Gedicht Goethes trifft in seinem Kern die immer fortwährende Anforderung an den Kautelarjuristen. Denn auch, wenn es dem Menschen frei steht, nach Belieben Verträge zu schließen wann, wie, mit wem und worüber er will, bleibt er doch stets an feststehende Regeln gebunden, die ihn in seiner Vertragsfreiheit beschränken. ¹ Diese Regeln, welche den Rahmen bilden für das ansonsten bunte Bild vertraglicher Freiräume, unterscheiden sich sehr von Land zu Land. Im Folgenden sollen daher die normativen Hintergründe von Verträgen in Deutschland, den USA, der Chinesischen Volksrepublik und im religiösen Recht des Islam betrachtet werden, als auch die daraus folgenden jeweiligen Auswirkungen auf die Vertragspraxis. Hierbei ist anzumerken, dass jeweils der Abschluss eines innerstaatlichen Vertrages im beschriebenen Rechtssystem und nicht der Abschluss eines internationalen Vertrages erörtert werden soll. Dargestellt werden demnach nur die unabänderlichen innerstaatlichen Konditionen, welchen die Vertragsparteien unterworfen sind und die damit einhergehend das Vertragsrecht reglementieren. Denn im Umkehrschluss aus ius cogens wird der vom Juristen ausschöpfbare Gestaltungsspielraum sichtbar.

II. Die Schwerpunkte

Gegenstand dieser Arbeit sind zunächst die zwei Rechtskreise, in welche die westliche Welt üblicherweise eingeteilt wird: einerseits das entscheidend vom römischen Recht geprägte kontinental-europäische civil law, hier vertreten durch Deutschland und andererseits das von der englischen Rechtstradition abstammende common law, hier vertreten durch die USA. ² Ergänzt wird die Betrachtung durch das Recht der Volksrepublik China, als Beispiel für ein hybrides Rechtssystem und durch das Recht der schari'a als Exempel für ein auf dem Vormarsch befindliches religiöses Recht.

1 Junker, S.9 Rn.25.

2 Hertel, Notarius International 2009, S.157.

1