Inhaltsübersicht

Inhaltsverzeichnis   III

Literaturverzeichnis.   VI

A.  Einleitung  1

B.  Definition und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstandes  5

C.  Vergleich der nationalen Maßnahmen der EU-Mitgliedstaaten zur  

Gefahrenabwehr  im Glücksspielbereich.  14

D.  Vereinbarkeit der nationalen Beschränkungen mit europarechtlichen  

Vorgaben   20

E.  Schlussfolgerungen für das deutsche Glücksspielrecht.  53

F.  Fazit und Ausblick.  65

F.   65

F.   65

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F.   65

   II

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Inhaltsverzeichnis

A.  Einleitung.  1

B.  Definition und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstandes.  5

I.  Der rechtliche Glücksspieltatbestand  5

1.  Zufallsabhängigkeit von Gewinn und Verlust  5

2.  Entgeltlichkeit und Gewinnchance  7

3.  Öffentlichkeit  8

4.  Abgrenzung zu wirtschaftlichen Geldanlagen  8

II.  Gefahren des Glücksspielens  9

1.  Gesundheitsgefahren durch pathologisches Spielen (Spielsucht)  9

2.  Manipulationsanfälligkeit und Umfeldkriminalität.  11

C.  Vergleich der nationalen Maßnahmen der EU-Mitgliedstaaten zur  

Gefahrenabwehr  im Glücksspielbereich.  14

I.  Die Glücksspielpolitik der E.U  14

II.  Die rechtliche Ausgangslage in Malta und Gibraltar.  16

III.  Das deutsche Glücksspielrecht  16

IV.  Die Sach- und Rechtslage in Italien  18

V.  Zwischenergebnis  19

D.  Vereinbarkeit der nationalen Beschränkungen mit europarechtlichen  

Vorgaben......................................................................................................   20

I.  Schutzgehalt der Niederlassungsfreiheit, Art. 49 AEUV.  21

II.  Schutzgehalt der Dienstleistungsfreiheit, Art. 56 AEUV  22

III.  Schutzgehalt der Warenverkehrsfreiheit, Art. 34 AEUV  23

IV.  Eingriff in den Schutzbereich der Grundfreiheiten durch die  

Einschr  änkung privater Glücksspielangebote.  24

   III

   III

V.  Rechtfertigung der nationalen Maßnahmen.  26

1.  Rechtsprechung des EuGH zum Glücksspielwesen.  27

a)  EuGH-Urteil Schindler vom 23.03.1994.  27

aa)  Sachverhalt.  28

bb)  Entscheidung  28

cc)  Bewertung  29

b)  EuGH-Urteil Läärä vom 21.09.1999.  30

aa)  Sachverhalt.  30

bb)  Entscheidung  30

cc)  Bewertung  31

c)  EuGH-Urteil Zenatti vom 21.10.1999.  31

aa)  Sachverhalt.  31

bb)  Entscheidung  32

cc)  Bewertung  33

d)  EuGH-Urteil Gambelli vom 6.11.2003.  35

aa)  Sachverhalt.  35

bb)  Entscheidung  35

cc)  Bewertung  36

e)  EuGH-Urteil Placanica vom 6.3.2007.  39

aa)  Sachverhalt.  39

bb)  Entscheidung  40

cc)  Bewertung  41

f)  EuGH-Urteil Liga Portuguesa vom 9.9.2009  43

aa)  Sachverhalt.  43

bb)  Entscheidung  44

cc)  Bewertung  46

2.  Gesamtbetrachtung und Bewertung der bisherigen EuGH-  

Rechtsprechung   47

   IV

   IV

3.  Andere im Schrifttum vertretene Ansichten  49

a)  Argumente der Liberalisierungsbefürworter  49

b)  Argumente für die ablehnende Haltung des EuGH.  50

E.  Schlussfolgerungen für das deutsche Glücksspielrecht  53

I.  Aktuelle rechtliche Ausgangslage in Deutschland  53

II.  Binnenmarktrechtliche Kritikpunkte am deutschen Glücksspielrecht.  54

1.  Inkohärenz aufgrund der Unterschiede im Bundes- und Landesrecht?  54

2.  Inkohärenz des Totalverbots von Internetglücksspielen?  57

3.  Inkohärenz der Zielrichtung der deutschen Glücksspielpolitik?  60

III.  Gesamtbewertung des deutschen Glücksspielrechts.  63

F.  Fazit und Ausblick  65

   V

   V

Literaturverzeichnis   Albers, Norman

§ 4 Struktur und ökonomische Beurteilung des Sportwettenmarktes in Deutsch-land, in: Gebhardt/Grüsser-Sinopoli (Hrsg.), Glücksspiel in Deutschland, Berlin 2008, S. 56 -92.

Albrecht, Stefanie/Gabriel, Ulrich

Die aktuelle Entwicklung im Glücksspielrecht; Der geplante Lotteriestaatsvertrag vor dem Hintergrund des „Placanica“-Urteils des EuGH, WRP 2007, S. 616-620.

Arendts, Martin

Der Kampf um das Sportwettenmonopol - Klärung durch den EuGH?, MMR 2007, S. 205-206.

Barbist, Johannes/Klausegger, Christian

Alles hat seine Grenzen - das Gambelli-Urteil im Wettbewerbsprozess, EuZW 2005, S. 390-391.

Bargmann-Huber, Herta

Europa und Telekommunikation fordern Konsequenzen im Glücksspielrecht, BayVBl. 1996, S. 165-170.

Becker, Tilmann

Der Markt für Glücksspiele und Wetten, in: ders./Baumann (Hrsg.), Glücksspiel im Umbruch, Frankfurt am Main (u.a.) 2007, S. 1-24.

Berberich, Bernd

Das Internetglücksspiel - Ein Beitrag zur systematischen Fortentwicklung des deutschen Glücksspielrechts, Berlin 2004.

VI 

Bieber, Roland/Epiney, Astrid/ Haag, Marcel

Die Europäische Union, 8. Auflage, Baden-Baden 2009.

Calliess, Christian/Ruffert, Matthias

EUV/EGV Kommentar, 3. Auflage, München 2007.

Classen, Claus Dieter

Die Grundfreiheiten im Spannungsfeld von europäischer Marktfreiheit und mitgliedstaatlichen Gestaltungskompetenzen, EuR 2004, S. 416-438.

Dederer, Georg

Stürzt das deutsche Sportwettenmonopol über das Bwin-Urteil des EuGH?, NJW 2010, S. 198-200.

Diegmann, Heinz/Hoffmann, Christof

„Der Tanz um’s goldene Lotto-Kalb“ - Zur Forderung einer Liberalisierung des öffentlichen Glücksspiels, NJW 2004, S. 2642-2645.

Diegmann, Heinz/Hoffmann, Christof

Las Vegas in Deutschland? - Das Glücksspielwesen zwischen Wettbewerb und Ordnungsrecht -, DÖV 2005, S. 45-55.

Diegmann, Heinz/Hoffmann, Christof/Ohlmann, Wolfgang

Praxishandbuch für das gesamte Spielrecht, Stuttgart 2008.

Dietlein, Johannes

Illegales Glücksspiel und staatliche Gefahrenabwehr - Herausforderungen an die staatliche Gefahrenabwehr im Informationszeitalter -, GewArch 2005, S. 89-94.

VII 

Dietlein, Johannes/Hecker, Manfred/Ruttig, Markus (Hrsg.)

Glücksspielrecht Kommentar, München 2008.

Dörr, Oliver

Das Verbot gewerblicher Internetvermittlung von Lotto auf dem Prüfstand der EG-Grundfreiheiten, DVBl 2010, S. 69-77.

Eichmann, Daniel/Sörup, Thorsten

Das Telefongewinnspiel - Zwischen Strafbarkeit und Wettbewerbsverstoß, MMR 2002, S. 142-146.

Ennuschat, Jörg

Der gemeinschaftsrechtliche Rahmen für Glücksspiele, in: Gebhardt/Grüsser-Sinopoli (Hrsg.), Glücksspiel in Deutschland, Berlin 2008, S. 216 -236.

Fischer, Jonas

Das Recht der Glücksspiele im Spannungsfeld zwischen staatlicher Gefahrenabwehr und privatwirtschaftlicher Betätigungsfreiheit, Frankfurt am Main (u.a.) 2009.

Fischer, Ulrich

Über den galoppierenden Unschuldsverlust des Sports oder: Die Welt will betrogen sein, NJW 2005, S. 1028-1029.

Frenz, Walter

Grundfragen der Niederlassungs- und Dienstleistungsfreiheit im neuen Ge-wande, GewArch 2007, S. 98-108.

VIII 

Gebhardt, Ihno,

§ 15 Zur aktuellen Situation des Glücksspielwesens in Deutschland, in: ders./Grüsser-Sinopoli (Hrsg.), Glücksspiel in Deutschland, Berlin 2008, S. 276-287.

Geiger, Andreas

Glück auf! - Gastkommentar, EuZW 2008, S. 289-290.

Grabitz, Eberhard/Hilf, Meinhard

Das Recht der Europäischen Union, 40. Ergänzungslieferung, München 2009.

Grünwald, Andreas/Koch, Hannah

Nichts geht mehr? Sportwetten im Internet, MMR 2008, S. 711-714.

Haltern, Ulrich

Anmerkung zu EuGH, U.v. 6.3.2007, verb. Rs. C-338/04, C-359/04 und C-360/04, Placanica, NJW 2007, S. 1520-1521.

Haratsch, Andreas/ Koenig, Christian/ Pechstein, Matthias

Europarecht, 6. Auflage, Tübingen 2009.

Hellebrand, Johannes

Wende im Methadon-Glaubenskrieg? - Zur Entscheidung des BGH vom 17. 5. 1991, NStZ 1991, S. 13-18.

Herdegen, Matthias

Europarecht, 10. Auflage, München 2008.

IX 

Hippel, Elke

Zur Bekämpfung der Spielsucht, ZRP 2001, S. 558-561.

Hoeller, Boris/Bodemann, Rüdiger

Das „Gambelli“-Urteil des EuGH und seine Auswirkungen auf Deutschland, NJW 2004, S. 122-125.

Holznagel, Bernd

Poker - Glücks- oder Geschicklichkeitsspiel?, MMR 2008, S. 439-444.

Horn, Hans-Detlef

Zum Recht der gewerblichen Veranstaltung und Vermittlung von Sportwetten, NJW 2004, S. 2047-2055.

Horn, Hans-Detlef

Anmerkung zu EuGH, U.v. 6.3.2007, verb. Rs. C-338/04, C-359/04 und C-360/04, Placanica u.a, JZ 2007, S. 736-738.

Hübsch, Peter

Veranstaltung und Vermittlung von Sportwetten ohne Erlaubnis - ein Glücksspiel?, GewArch 2004, S. 313-317.

Irmscher, Tobias

§ 2 Binnenmarkt, in: Pache/Knauff (Hrsg.), Fallhandbuch Europäisches Wirtschaftsrecht, Stuttgart 2008, S. 12-26.

Janz, Norbert

Rechtsfragen der Vermittlung von Oddset-Wetten in Deutschland, NJW 2003, S. 1694-1701.

X   

Kazemi, Robert/Leopold, Andreas

Internetglücksspiel ohne Grenzen, MMR 2004, S. 649-653.

Kment, Martin

Ein Monopol gerät unter Druck - Das „Sportwetten-Urteil“ des BVerfG, NVwZ 2006, S. 617-623.

Koenig, Christian

Das Urteil Liga Portuguesa - nicht nur deutsche Glücksspieler warten weiter!, EuZW 2009, S. 673-674.

Koenig, Christian/Ciszewski, Simon

Texas Hold’em Poker - Glücksspiel oder Geschicklichkeitsspiel?, GewArch 2007, S. 402-404.

Korte, Stefan

Glücksspiel im und über Internet, in: Gebhardt/Grüsser-Sinopoli (Hrsg.), Glücksspiel in Deutschland, Berlin 2008, S. 359 -393.

Korte, Stefan

Die Veranstaltung und Vermittlung von Glücksspielen im Internet - zwei Seiten einer verbotenen Medaille? Zugleich Besprechung der Nichtannahmebeschlüsse des BVerfG vom 14.10 und 17.12.2008, NVwZ 2009, S. 283-286.

Kunzmann, Manuel

Wege zu einem einheitlichen Binnenmarkt für Dienstleistungen - Eine methodische Untersuchung am Beispiel der EU-Dienstleistungsrichtlinie, Hamburg 2008.

XI 

Liesching, Marc

Anmerkung zu EuGH, U.v. 9.9.2009, Rs. C-42/07 - Liga Portuguesa, MMR 2009, S. 826-827.

Lemor, Florian

Auswirkungen der Dienstleistungsrichtlinie auf ausgesuchte reglementierte Berufe, EuZW 2007, S. 135-139.

Ludwig, Udo/Röbel, Sven/Schmitt, Jörg/Wulzinger, Michael

Comeback der Zockerbande, Der Spiegel Nr. 48/2009, S. 174-178.

McDonald, Kevin

Der Begriff der Dienstleistung im europäischen Binnenmarkt und WTO-System GATS), Frankfurt am Main u.a. 2001.

Meyer, Gerhard/Bachmann, Meinolf

Spielsucht - Ursachen und Therapie, 2. Auflage, Heidelberg 2005.

Mosbacher, Andreas

Ist das ungenehmigte Veranstalten und Vermitteln von Sportwetten noch strafbar?, NJW 2006, S. 3529-3533.

Noll-Ehlers, Magnus

Kohärente und systematische Beschränkung der Grundfreiheiten - Ausgehend von der Entwicklung des Gemeinschaftsrechts im Glücksspielbereich, EuZW 2008, S. 522-525.

Oppermann, Thomas/Classen, Claus Dieter/Nettesheim, Martin

Europarecht, 4. Auflage, München 2009.

XII 

Pache, Eckhard

§ 11 Dienstleistungsfreiheit, in: Ehlers (Hrsg.) Europäische Grundrechte und Grundfreiheiten, 3. Auflage, Berlin 2009, S. 365-401.

Pache, Eckhard

§ 6 Dienstleistungsfreiheit, in: ders./Knauff, Fallhandbuch Europäisches Wirtschaftsrecht, Stuttgart 2008.

Pache, Eckhard

§ 10 Grundfreiheiten, in: Schulze/Zuleeg (Hrsg.), Europarecht - Handbuch für die deutsche Rechtspraxis, Baden-Baden 2006, S. 322-382.

Palandt, Otto (Hrsg.)

Bürgerliches Gesetzbuch, 69. Auflage, München 2010.

Postel, Dirk

Glücksspiel im europäischen Binnenmarkt nach „Gambelli“ und „Placanica“ und vor „Winner Wetten“, EuR 2007, S. 317-348.

Reichert, Ronald/Winkelmüller, Michael

Anmerkung zu EuGH, U.v. 6.3.2007, verb. Rs. C-338/04, C-359/04 und C-360/04, Placanica, EuZW 2007, S. 214-215.

Rolshofen, Michael

„Beschränkungen“ des freien Dienstleistungsverkehrs, Berlin 2002.

Ruttig, Markus

Auf Gambelli folgt Placanica - und keine Liberalisierung der Glücksspielmärkte in Europa, WRP 6/2007, S. 621-626.

XIII 

Schwarze, Jürgen

EU-Kommentar, 2. Auflage, Baden-Baden 2009.

Stein, Torsten

Anmerkung zu EuGH, U.v. 24.03.1994, Rs. C-275/92, Schindler, EuZW 2000, S. 153-155.

Stein, Torsten

Bemerkungen zu der Urteilsanmerkung von R. Reichert und M. Winkelmüller in EuZW 2007, 214, EuZW 2007, S. 230-231.

Streinz, Rudolf

Europarecht, 8. Auflage, Heidelberg u.a. 2008.

Streinz, Rudolf

EUV/EGV Vertrag über die Europäische Union und Vertrag zur Gründung der Europäischen Gemeinschaft, München 2003.

Tettinger, Peter

Grenzüberschreitende Glücksspiel-Internetangebote und europäischer Binnenmarkt, GewArch 2005, S. 49-56.

Voßkuhle, Andreas

Glücksspiel ohne Grenzen - Zur rechtlichen Zulässigkeit der grenzüberschreitenden Vermittlung von Pferderennwetten, GewArch 2001, S. 177-184.

Walz, Simone

Gambling um Gambelli? - Rechtsfolgen der Entscheidung Gambelli für das staatliche Sportwettenmonopol, EuZW 2004, S. 523-526.

XIV 

A. Einleitung  

Das Glücksspielrecht ist seit jeher ein äußerst konfliktbeladenes Rechtsgebiet. Obwohl Glücks- und Geldspiele im Laufe der Geschichte immer wieder aus Gründen der Moral, der Religion oder des Schutzes der öffentlichen Ordnung verurteilt wurden ¹ , setzten sie sich als ein gesellschaftliches Faktum durch und bescherten dem Staat hohe Einkünfte und eine nicht unerhebliche Zahl an Arbeitsplätzen ² . Schon seit Jahrhunderten wird daher über das Spannungsfeld zwischen dem fiskalischen Interesse des Staates an den Gewinnen der Glücksspielbranche auf der einen und seinen ordnungspolitischen Zielsetzungen wie der Suchtbekämpfung und der Betrugsvorbeugung auf der anderen Seite gestritten ³ . Wegen des enormen Gefahren- sowie Wirtschaftspotentials des Glücksspielwesens sah sich der Staat traditionell veranlasst, das Glücksspielwesen streng zu reglementieren und nach Möglichkeit staatliche Monopole zu bilden. Hierbei schwankte die Politik zwischen einem völligen Verbot, einer engen Umrahmung durch Vorschriften, die eine Verwendung der Einnahmen aus Glücksspielen ausschließlich zur Finanzierung öffentlicher Anliegen vorsahen, bis hin zu einer expansiven Förderung des Glücksspielwesens zur Verbesserung der allgemeinen staatlichen Haushaltslage ⁴ .

Diese etablierte und lange unangetastet gebliebene Monopolstellung des staatlichen Glücksspiels wird seit dem Aufkommen moderner Telekommunikati-onsformen wie der Mobiltelefonie, des interaktiven Fernsehens und vor allem des Internets sowohl rechtlich als auch faktisch immer mehr in Frage gestellt.                                                              

¹ So erklärt etwa der Koran verschiedene altarabische Glücksspiele, insbesondere das Ziehen von Lospfeilen (arab. maisir), zur Sünde (Suren 2:219 und 5:90). Die Bibel verurteilt nicht direkt Spielen um Geld, Wetten oder die Lotterie, warnt aber vor Geldgier (1.Timotheus 6,10; Hebräer 13,5) und empfiehlt, den schnellen Geldgewinn zu meiden (Sprüche 13,11; 23,5; Prediger 5,10).

² Nach einer Studie des Schweizerischen Instituts für Rechtsvergleichung, die im Auftrag der EU-Kommission erstellt wurde, wurden in der EU im Jahr 2004 im Glücksspielsektor nach Abzug der Gewinnauszahlungen Bruttoeinkünfte in Höhe von 51 Milliarden Euro erzielt, vgl. http://ec.europa.eu/internal_market/services/gambling_en.htm (Stand: 16.02.2010). Das größte Wachstum kommt hierbei laut einem Bericht der EU-Abgeordneten Christel Schaldemose vom 17.02.2009 dem europäischen Markt für Online-Glücksspiele zu, dessen Zuwachsraten auf jährlich zwischen 8,4 (Ungarn) und 17,6 Prozent (Italien) geschätzt werden, vgl. http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=//EP//TEXT+REPORT +A6-2009-0064+0+DOC+XML+V0//DE (Stand: 16.02.2010).

³ Vgl. hierzu ausführlich und mwN Fischer, S. 37 f.

⁴ Vgl. Schlussanträge des Generalanwalts Bot vom 14.10.2008, Rs. C-42/07 - Liga Portuguesa, BeckRS 2008, 71061, Rn. 35.

1   

Konnten noch vor zwanzig Jahren Glücksspiele nur an bestimmten Orten wie Wettbüros, Pferderennbahnen und Kasinos gespielt werden, hat sich der Glücksspielmarkt aufgrund des technischen und kommunikativen Fortschritts mittlerweile stark internationalisiert. Auffälligstes Beispiel ist die rasante Entwicklung des Internets seit Mitte der neunziger Jahre, die mit immer noch anhaltender erheblicher Veränderungsdynamik einen grenzüberschreitenden Glücksspielmarkt innerhalb der EU ermöglicht ⁵ . Zunehmend dehnen private Glücksspielanbieter ihr Vertriebsgebiet mittels Internet und anderer Kommunikationsmittel über die Grenzen ihres Heimatstaates hinweg aus und bieten fortwährend neue Spielmöglichkeiten, zum Beispiel Sportwetten, zu festen Gewinnquoten oder Onlinecasinos an ⁶ . Eine rechtliche Kontrolle und Eindämmung des immer stärker umkämpften und zunehmend unübersichtlich werdenden Glücksspielmarktes wird damit immer schwieriger. Dies zeigt unter anderem die Diskussion um den jüngsten deutschen Sportwettenskandal vom November 2009 ⁷ .

Aufgrund der dynamischen Entwicklung des Glücksspielwesens ist auch das Glücksspielrecht erheblich in Bewegung geraten. Das rechtliche Konfliktpotential liegt zum einen darin begründet, dass die staatlichen Stellen mit den verschiedensten Mitteln versuchen, private Glücksspielanbieter vom Markt zu drängen, um damit ihre eigenen Glücksspielangebote zu stärken ⁸ . Zum anderen ist das Glücksspielrecht in der EU bisher noch nicht harmonisiert worden, obwohl die meisten Anbieter ihre Glücksspiele mittels Internet und anderer Vertriebswege europaweit anpreisen ⁹ . Daher suchen sich viele Anbieter für ihren Firmensitz den Mitgliedstaat aus, in dem die für ihr Vorhaben günstigsten, das heißt möglichst liberalen Rechtsvorschriften bestehen und bieten von

⁵ Albers, in: Gebhardt/Grüsser-Sinopoli (Hrsg.), Glücksspiel in Deutschland, S. 61.

⁶ Hierzu näher Grünwald/Koch, MMR 2008, S. 711.

⁷ Vgl. Ludwig/Röbel/Schmitt/Wulzinger, Der Spiegel Nr. 48/2009, S. 174.

⁸ Geiger, EuZW 2008, S. 289.

⁹ Zuletzt wurde eine Harmonisierung des europäischen Glücksspielrechts im Rahmen der Einführung der Dientsleistungsrichtlinie 2006/123/EG diskutiert. Der Vorschlag, auch den Glücksspielbereich in den gemeinsamen Markt zu überführen und dabei auf das Herkunfts-land-Prinzip abzustellen, wurde aber verworfen, vgl. Postel, EuR 2007, S. 324. Die letztlich verabschiedete Fassung schließt vielmehr ausdrücklich in Art. 2 der Richtlinie den Glücks-spielsektor von deren Anwendungsbereich aus.

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