Inhaltsverzeichnis

A.  Einleitung.  1

B.  Zuständigkeitsordnung bei Personengesellschaften  2

I.  Der Grundsatz der Einstimmigkeit als gesetzliche Ausgangslage  2

II.  Zulässigkeit einer Mehrheitsklausel.  3

1.  Zulässigkeit für nicht vertragsändernde Mehrheitsbeschlüsse  3

2.  Zulässigkeit für vertragsändernde Mehrheitsbeschlüsse.  3

III.  Erforderlichkeit einer Mehrheitsklausel.  5

1.  Gesetzestypische Personengesellschaft  5

2.  Körperschaftlich und kapitalistisch strukturierte Personengesellschaften.  5

C.  Die Mehrheitsklausel in der gesetzestypischen Personengesellschaft.  6

I.  Bedeutungsgehalt der Mehrheitsklausel  6

1.  Theorie der antizipierten Zustimmung.  6

2.  Theorie der Gestaltungsmacht  7

3.  Theorie der Verfahrensregel  8

II.  Anforderungen an die Gestaltung einer Mehrheitsklausel  9

1.  Allgemeines Bestimmtheitserfordernis - Bestimmtheitsgrundsatz.  9

a)  Entwicklung und Inhalt des Bestimmtheitsgrundsatzes.  9

c)  Dogmatische Legitimation des Bestimmtheitsgrundsatzes.  11

aa)  Herleitung aus dem Bedeutungsgehalt der Mehrheitsklausel.  11

  (1) Formale Regel des Minderheitenschutzes oder Auslegungsregel.  12

  (2) Kritik und alternative Konzepte.  14

  (3) Formelle Ermächtigungsregel.  17

d)  Möglichkeit des Verzichts auf den Bestimmtheitsgrundsatz.  17

e)  Zusammenfassende Würdigung des Bestimmtheitsgrundsatzes.  18

2.  Qualifizierte Bestimmtheitsanforderungen - Kernbereichslehre  19

a)  Entwicklung und Inhalt der Kernbereichslehre  19

aa)  Unverzichtbare Rechte  19

  (1) Charakterisierung des unverzichtbaren Bereichs.  19

  (2) Auswirkungen auf Klauselebene  20

bb)  Unentziehbare Rechte.  20

  (1) Charakterisierung des unentziehbaren Bereichs  20

  (2) Korrektiv auf Klausel- oder Beschlussebene?  21

  (3) Zulässigkeit der antizipierten Zustimmung  22

b)  Zusammenfassende Würdigung der Kernbereichslehre  23

3.  Das Verhältnis von Kernbereichslehre und Bestimmtheitsgrundsatz  23

a)  Verständnis des Verhältnisses nach der Rechtsprechung  24

I

b)  Eigenes Verständnis des Verhältnisses.  24

4.  Zu den Mehrheitserfordernissen.  26

D.  Besonderheiten der Mehrheitsklausel in Publikumspersonengesellschaften.  26

I.  Anwendbarkeit des Bestimmtheitsgrundsatzes  26

II.  Geltung der Kernbereichslehre  27

III.  Zusammenfassende Würdigung der Besonderheiten.  28

E.  Die Mehrheitsklausel in Stimmrechts-Konsortialgesellschaften  28

I.  Zielsetzung und Rechtsnatur einer Konsortialgesellschaft  28

II.  Gestaltungsfaktoren der Mehrheitsklausel  29

1.  Personengesellschaftsrechtliche Aspekte.  29

a)  Auswirkungen der Korporations- auf die Konsortialebene  29

aa)  Bestimmtheitsgrundsatz  29

bb)  Kernbereichslehre  30

b)  Allgemeine Sittenwidrigkeitsschranke  31

2.  Zwingende kapitalgesellschaftsrechtliche Mehrheitserfordernisse?  31

III.  Zusammenfassende Würdigung.  33

F.  Gestaltungsmöglichkeiten einer Mehrheitsklausel  33

G.  Schlussbetrachtung  34

II

2010 (zit. als Bearbeiter in: Baumbach/Hopt, nach § und Rn.)

Baumbach, Adolf; Hueck, Alfred: GmbH-Gesetz: Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung, 19. Aufl., München 2010 (zit. als Bearbeiter in: Baumbach/Hueck, GmbHG, nach § und Rn.)

Bohlken, Lars; Sprenger, Regine: Minderheitenschutz bei Personengesellschaften - Ein Beitrag zum Verhältnis von Bestimmtheitsgrundsatz, Kernbereichslehre und Treuepflicht im Lichte der BGH Urteile vom 15.01.2007 („Otto“), vom 24.11.2008 („Schutzgemeinschaftsvertrag II“) und vom 19.10.2009 („Sanieren oder Ausscheiden“) in: DB 2010, S. 263 ff.

Bötticher, Eduard: Besinnung auf das Gestaltungsrecht und das Gestaltungsklagerecht in: Vom deutschen zum europäischen Recht, Festschrift für Hans Dölle, Bd. I, Tübingen 1963, Nachdruck 1995, S. 41 ff.

Coing, Helmut: Zur Auslegung der Verträge von Personengesellschaften in: ZGR 1978, S. 659 ff.

Dumser, Klaus: Beschränkung der Mehrheitsmacht bei gesetzestypisch ausgestalteten Personengesellschaften, Hamburg 2008, zugleich Diss. Bayreuth 2007 (zit. als Dumser, Beschränkung der Mehrheitsmacht, nach S.)

Dürrschmidt, Armin: Änderungen des Personengesellschaftsvertrages durch Mehrheitsentscheidung - BGH, NJW 1995, 194 in: JuS 1997, S. 15 ff.

Ebenroth, Carsten; Boujong, Karlheinz; Joost, Detlev; Lutz, Strohn: Handelsgesetzbuch, hrsg. von Detlev Joost und Lutz Strohn, Bd. I §§ 1-342e HGB, 2. Aufl., München 2008 (zit. als Bearbeiter in: Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn nach § und Rn.)

III

Erman, Walter: Bürgerliches Gesetzbuch - Handkommentar mit AGG, EGBGB (Auszug), ErbbauRG, HausratsVO, LPartG, ProdHaftG, UKlaG, VAHRG und WEG, hrsg. von Harm Peter Westermann, Bd. I, 12. Aufl., Köln 2008 (zit. als Erman/Bearbeiter, nach § und Rn.)

Flume, Werner: Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Rechts, Erster Band, Erster Teil: Die Personengesellschaft, Berlin 1977 (zit. als Flume, PersGes, nach §, Abschnitt und S.)

ders.: Die Problematik der Zustimmungspflicht des Gesellschafters einer Personengesellschaft zu Gesellschafterbeschlüssen und zur Änderung des Gesellschaftsvertrags in: Beiträge zum Handels- und Wirtschaftsrecht, Festschrift für Fritz Rittner zum 70. Geburtstag, hrsg. von Manfred Löwisch, München 1991, S. 119 ff.

schaftsvertraglich begründeter Mehrheitskompetenz, Berlin 2003, zugleich Diss. Mainz 2003 (zit. als Gillot, Bestimmtheitsgrundsatz und Kernbereichslehre, nach S.)

Goette, Wulf: Gesellschaftsrechtliche Grundfragen im Spiegel der Rechtsprechung in: ZGR 2008, S. 436 ff.

ders.: Minderheitenschutz bei gesellschaftsvertraglicher Abweichung vom Einstimmigkeitsprinzip in: Familiengesellschaften. Festschrift für Walter Sigle, hrsg. von Peter Hommelhoff; Rolf Schmitz-Diemitz und Axel Sigle, Köln 2000, S. 145 ff.

Göbel, Reinhard: Mehrheitsentscheidungen in Personengesellschaften: Bestimmtheitsgrundsatz, materielle Beschlusskontrolle und Kernbereich der Mitgliedschaft, Baden-Baden 1992, zugleich Diss. Berlin 1990 (zit. als Göbel, Mehrheitsentscheidungen, nach S.)

IV

Habersack, Matthias: Grenzen der Mehrheitsherrschaft in Stimmrechtskonsortien in: ZHR 164 (2000), S. 1 ff.

Hadding, Walther: Mehrheitsbeschlüsse in der Publikums-Kommanditgesellschaft - Besprechung der Entscheidung BGHZ 71, 53 in: ZGR 1979, S. 636 ff.

Heinrichs, Nils: Mehrheitsbeschlüsse bei Personengesellschaften: Bestimmtheitsgrundsatz, Kernbereichslehre und materielle Beschlusskontrolle unter besonderer Berücksichtigung des Verhältnisses der Institute zueinander, Berlin 2006, zugleich Diss. Münster 2006 (zit. als N. Heinrichs, Mehrheitsbeschlüsse, nach S.)

Hermanns, Marc: Bestimmtheitsgrundsatz und Kernbereichslehre - Mehrheit und Minderheit in der Personengesellschaft - zugleich Anmerkung zu BGH, ZIP 1994, 1942 in: ZGR 1996, S. 103 ff.

Hey, Felix Christopher: Freie Gestaltung in Gesellschaftsverträgen und ihre Schranken, München 2004, zugleich Habilitationsschrift München 2001 (zit. als Hey, Freie Gestaltung in Gesellschaftsverträgen, nach S.)

Holler, Lorenz: Grenzen der Mehrheitsmacht in Personengesellschaften - Zur Wirksamkeitskontrolle von Mehrheitsbeschlüssen nach dem OTTO-Urteil des BGH vom 15.01.2007 - II ZR 245/05, DB 2007 S. 564 - in: DB 2008, S. 2067 ff.

BGB, nach § und Rn.)

Jäger, Axel: Aktiengesellschaft - unter besonderer Berücksichtigung der KGaA, München 2004 (zit. als Jäger, Aktiengesellschaft, nach § und Rn.)

V

Koller, Ingo; Roth, Wulf-Henning; Morck, Winfried: Handelsgesetzbuch, 6. Aufl., München 2007 (zit. als Bearbeiter in: Koller/Roth/Morck nach § und Rn.)

Kort, Michael: Zulässigkeit und Grenzen von Mehrheitsentscheidungen bei Kommanditgesellschaften in: DStR 1993, S. 401 ff. und S. 438 ff.

gestalteten Schutzgemeinschaft in: BB 2009, S. 455 ff.

tragsauslegung und Rechtsfortbildung in: Festschrift für Robert Fischer, hrsg. von Marcus Lutter, Berlin/New York, 1976, S. 321 ff.

Leenen, Detlev: „Bestimmtheitsgrundsatz“ und Vertragsänderungen durch Mehrheitsbeschluss im Recht der Personengesellschaften in: Festschrift für Karl Larenz zum 80. Geburtstag am 23. April 1983, hrsg. von Claus-Wilhelm Canaris und Uwe Diedrichsen, München 1983, S. 371 ff.

Löffler, Joachim: Der Kernbereich der Mitgleidschaft als Schranke für Mehrheitsbeschlüsse bei Personengesellschaften in: NJW 1989, S. 2656 ff.

Lutter, Marcus; Timm, Wolfram: Konzernrechtlicher Präventivschutz im GmbH-Recht in: NJW 1982, S. 409 ff.

Marburger, Peter: Abschied vom Bestimmtheitsgrundsatz im Recht der Personengesellschaften? In NJW 1984, S. 2252 ff.

ders.: Zum „Verzicht“ auf den Bestimmtheitsgrundsatz in einer Personengesellschaft - Besprechung der Entscheidung BGH, NJW 1988, 411 - in: ZGR 1989, S. 146 ff.

VI

Martens, Klaus Peter: Bestimmtheitsgrundsatz und Mehrheitskompetenzen im Recht der Personengesellschaften in: DB 1973, S. 413 ff.

Mecke, Thomas: Vertragsändernde Mehrheitsbeschlüsse in der OHG und KG, zugleich eine Anmerkung zur Entscheidung des BGH vom 15.06.1987 - II ZR 261/86 in: BB 1988, S. 2258 ff.

Menk, Renate: Das Verhältnis des Bestimmtheitsgrundsatzes zur Kernbereichslehre im Recht der OHG, zugleich Diss. Hamburg 1975 (zit. als Menk, Verhältnis Bestimmtheits-grundsatz zur Kernbereichslehre, nach S.)

S. 346 ff.

Münchener Anwaltshandbuch Personengesellschaftsrecht, hrsg. von Hans Gummert, München 2005 (zit. als Autor in: MAH Personengesellschaftsrecht, nach § und Rn.)

Münch. Komm. zum AktG: Münchener Kommentar zum Aktiengesetz, hrsg. von Wulff Goette und Mathias Habersack, Bd. I, §§ 1-75, 3. Aufl., München 2008 (zit. als MüKo-AktG-Bearbeiter, nach § und Rn.)

Münch. Komm. zum BGB: Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch, hrsg. von Kurt Rebmann, Franz Jürgen Säcker und Roland Rixecker, Bd. V. Schuldrecht - Besonderer Teil III §§ 705-853 BGB; Partnerschaftsgesellschaftsgesetz; Produkhaftungsgesetz, Redaktion: Mathias Habersack, 5. Aufl., München 2009 (zit. als MüKo-BGB-Bearbeiter nach § und Rn.)

VII

Münch. Komm. zum HGB: Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch, hrsg. von Karsten Schmidt, Bd. II Zweites Buch - Handelsgesellschaften und stille Gesellschaft. erster Abschnitt - Offene Handelsgesellschaft: §§ 105-160, 2. Aufl., München 2006; Bd. III Zweites Buch - Handelsgesellschaften und stille Gesellschaft: §§ 161-237: Konzernrecht der Personengesellschaften, 2. Auflage, München 2007 (zit. als MüKo HGB-Bearbeiter, nach § und Rn.)

Noack, Ulrich: Gesellschaftervereinbarungen bei Kapitalgesellschaften, Tübingen 1994, zugleich Habilitationsschrift Tübingen 1993 (zit. als Noack, Gesellschaftervereinbarungen, nach S.)

Odersky, Walter: Stimmbindung in Pool und „Unterpool“ in: Festschrift für Marcus Lutter zum 70. Geburtstag, hrsg. von Karsten, Schmidt; Peter, Hommelhoff, Uwe H. Schneider und Barbara Grunewald, Köln 2000, S. 557 ff.

Palandt, Otto: Bürgerliches Gesetzbuch - Kommentar, 69. Aufl., München 2010 (zit. als Pa-landt-Bearbeiter nach § und Rn.)

Picot, Gerhard: Mehrheitsrechte und Minderheitenschutz in der Personengesellschaft in: BB 1993, S. 13 ff.

Podewills, Felix: Mehrheitsklauseln in Stimmrechts-Poolgesellschaften: Maßgeblichkeit des Trennungsprinzips in: BB 2009, S. 733 ff.

Priester, Hans-Joachim: Personengesellschaften im Umwandlungsrecht - Praxisrelevante Fragen und offene Posten in: DStR 2005, S. 788 ff.

Haftung - GmbHG -, 6. Aufl.; München 2009 (zit. als Bearbeiter in: Roth/Altmeppen, GmbHG, nach § und Rn.)

VIII

Röhricht, Volker; Graf v. Westphalen, Friedrich: Handelsgesetzbuch: Kommentar zu Han-delsstand, Handelsgesellschaften, Handelsgeschäften und besonderen Handelsverträgen, hrsg. von Volker Röhricht und Friedrich Graf v. Westphalen, 3. Aufl., Köln 2008 (zit. als Bearbeiter in: Röhricht/Graf v. Westphalen, nach § und Rn.)

Schäfer, Carsten: Mehrheitserfordernisse in Stimmrechtskonsortien, zugleich Besprechung des Urteils BGH NJW 2009, 669 „Schutzgemeinschaftsvertrag II“ in: ZGR 2009, S. 768 ff.

Schiemann, Gottfried: Besprechung der Festschrift für Karl Larenz zum 80. Geburtstag in: AcP 185 (1985), S. 73 ff.

Schmidt, Karsten: Die obligatorische Gruppenvertretung im Recht der Personengesellschaften und der GmbH - Problem der sog. Vertreterklausel - in: ZHR 146 (1982), S. 525 ff.

ders.: Gesellschaftsrecht, 4. Aufl., Köln 2002 (zit. als K. Schmidt, Gesellschaftsrecht, nach §, Abschnitt und S.)

ders.: Mehrheitsbeschlüsse in Personengesellschaften, Stand und Fortbildung des Innenrechts der Personengesellschaften nach dem „Otto“-Urteil des Bundesgerichtshofs in: ZGR 2008, S. 1 ff.

ders.: Mehrheitsregelungen in GmbH & Co.-Verträgen, Verständnis oder Missverständnis des „Bestimmtheitsgrundsatzes“? in: ZHR 158 (1994), S. 205 ff.

ders.: „Schutzgemeinschaftsvertrag II“: ein gesellschaftsrechtliches Lehrstück über Stimm-rechtskonsortien - Rechtssystematisches und Rechtspraktisches zum Urteil des BGH vom 24.11.2008 - II ZR 116/08, ZIP 2009, 216 in: ZIP 2009, S. 737 ff.

Schneider, Uwe H.: Die Änderung des Gesellschaftsvertrages einer Personengesellschaft durch Mehrheitsbeschluss in: ZGR 1972, S. 357 ff.

Scholz, Franz: Kommentar zum GmbH-Gesetz: mit Anhang Konzernrecht, Bd. II §§ 35-52, Köln 2007 (zit. als Scholz/Bearbeiter, GmbHG, nach § und Rn.)

IX