Die Besteuerung der Europäischen Aktiengesellschaft

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III

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V

Inhaltsverzeichnis

  Steuerliche Behandlung der Europäischen Aktiengesellschaft  

  Gründung einer SE  

  A. Verschmelzung  2

  I. Gesellschaftsrecht  2

  II. Steuerrecht  2

1.  Herausverschmelzung  3

  a) Geltendes natio nales Recht  3

  aa) Umwandlungssteuergesetz  3

  bb) § 11 KStG  3

  cc) § 12 KStG  4

  dd) Sachauskehrung  4

  ee) § 16 Absatz 2 EStG analog  4

  ff) Stellungnahme  5

  b) Fusionsrichtlinie  5

  aa) Anwendungsbereich der FRL  6

  (1) Fristablauf  6

  (2) Inhaltliche Unbedingtheit  6

  (3) Berechtigung des Einzelnen  8

  bb) Rechtsfolgen der FRL  9

  (1) Steuerneutraler Übergang, Art. 4 FRL  9

  (2) Verlustübernahme, Art. 6 FRL  10

  (3) Grunderwerbssteuer  11

2.  Hineinverschmelzung  11

  a) Geltendes nationales Recht  11

  b) Fusionsrichtlinie  12

3.  Auslandsverschmelzung mit Inlandsbezug  12

4.  Behandlung von Betriebsstätten  12

  B. Gründung einer Holding-SE  13

  I. Gesellschaftsrecht  13

  II. Steuerrecht  13

1.  Holding-SE in Deutschland  14

2.  Holding-SE im EU-Ausland  14

3.  Problem der doppelten Buchwertverknüpfung, § 20 IV UmwStG  14

  C. Gründung einer Tochter-SE  16

  I. Gesellschaftsrecht  16

  II. Steuerrecht  16

1.  Einbringung in eine inländische SE  16

2.  Einbringung in eine SE im EU-Ausland  17

  D. Umwandlung in eine SE  17

  I. Gesellschaftsrecht  17

VI

II. Steuerrecht -17-

  Sitzverlegung einer SE  

  A. Wegzug aus Deutschland  18

  I. Inländisches Betriebsstättenvermögen  19

1.  Teleologische Reduktion des § 12 KStG  19

2.  Europarechtliche Bedenken  19

  II. Ungebundenes Vermögen  20

  III. Ausländisches Betriebsstättenvermögen  20

1.  Freistellungsklausel  21

2.  Subject-to tax-Klausel  21

3.  Anrechnungsmethode  21

  B. Zuzug nach Deutschland  21

  C. Auslandssitzverlegung mit Inlandsbezug  22

  D. Perspektive und Vorschläge  22

  Laufende Besteuerung der SE  

  A. Aktuelle Besteuerung  23

  B. Überlegungen zur Besteuerung de lege ferenda  24

  I. Einführung einer europäischen Körperschaftssteuer  25

  II. Home State Taxation  25

1.  Drei- Elemente-Formel  26

2.  Mehrwertformel  26

3.  Steuerteilung anstatt Gewinnteilung  27

  III. Anpassung/Harmonisierung der nationalen Steuerrechte  27

  IV. Einführung von Koordinierungsregeln  28

  Thesen  

VII

Die steuerliche Behandlung der europäischen Aktiengesellschaft

Im Dezember 2000 wurde auf dem EU-Gipfel von Nizza für viele überraschend ¹ eine Einigung über das Statut der Europäischen Aktiengesellschaft (Societas Europaea - SE) erzielt. Am 8. Oktober 2004 tritt die Verordnung in Kraft und die SE wird Realität werden. Grundlage für die neue Rechtsform ist die Verordnung (EG) Nr. 2157/2001 des Rates vom 8. Oktober 2001 über das Statut der Europäischen Gesellschaft (SE-VO) ² . Damit wird eine Kapitalgesellschaft geschaffen, die in einem europäisch einheitlichen Rahmen agieren kann und der Verwirklichung des europäischen Binnenmarktes dient. Unternehmen aus den Mitgliedsstaaten wird die Möglichkeit eröffnet ihr Wirtschaftspotential durch Fusionen und Konzentrationsmaßnahmen besser zu verwirklichen und ihren Sitz innerhalb der EU ohne Auflösung der Gesellschaft zu verlegen ³ . Allerdings wird der Erfolg der SE neben der Frage der Arbeitnehmermitbestimmung ⁴ in besonderem Maße von ihrer steuerlichen Behandlung abhä ngen ⁵ . Dabei konkurriert die steuerliche Gleichbehandlung in bezug auf andere nationale Kapitalgesellschaften mit dem Gedanken eines Wettbewerbs der Steuersysteme auf europäischer Ebene. Insofern hat der europäische Gesetzgeber sich zurückgehalten und den Bereich des Steuerrechts aus der SE-VO ausgeklammert und den Mitgliedsstaaten überlassen ⁶ . Gemäß Art. 9 Absatz 1 Lit. c) ii) SE-VO richten sich somit alle Besteuerungsfragen nach dem nationalen deutschen Recht, welches auch für eine nationale Aktiengesellschaft gelten würde.

Diese Arbeit befasst sich mit der steuerlichen Behandlung der Europäischen Aktiengesellschaft aus deutscher Sicht. Neben der laufenden Besteuerung, und der Sitzverlegung wird die Besteuerung der vier Gründungsmöglichkeiten behandelt, wobei die Konzentration auf der Person der SE liegt. Für die ausführliche steuerliche Behandlung ihrer Gesellschafter wird auf weiterführende Literatur verwiesen ⁷ .

¹ Immerhin gab es schon seit 1959 erste Vorüberlegungen zur SE; Wiesner, ZIP 2001, 397.

² AblEG Nr. L 294 vom 10.11.2001, S. 1ff.

³ vgl. Präambel zur SE-VO; Förster/Lange, DB 2002, 288.

⁴ Zu diesem Problemfeld wurde gleichzeitig die Richtlinie 2001/86/EG zur Ergänzung des Statuts der Europäischen Gesellschaft hinsichtlich der Beteiligung der Arbeitnehmer erlassen; AblEG Nr. L 294 vom 10.11.2001, S. 22ff.

⁵ Grobys, NJW 2003, Editorial Heft 34; Hoereth/Loick, Information zur SE, S. 15.

⁶ SE-VO, Präambel Rn. 20.

⁷ Siehe zur Behandlung der Gesellschafter: Herzig/Griemla, StuW 2002, 70ff m.w.N.

VIII

Gründung einer SE

Eine SE kann nicht im leeren Raum gegründet werden, sondern setzt stets die Existenz von nationalen Kapitalgesellschaften voraus ⁸ . Diese können durch Verschmelzung, Gründung einer Holding-SE, Gründung einer Tochter-SE oder durch Umwandlung eine SE erschaffen, Art. 2 Absatz 1 bis 4 SE-VO.

A. Verschmelzung, Art. 2 Absatz 1 SE-VO I. Gesellschaftsrecht

Aktiengesellschaften, die nach dem Recht eines Mitgliedsstaats gegründet wurden und ihren Sitz/Hauptverwaltung in der Gemeinschaft haben, können eine SE durch Verschmelzung erschaffen, wenn sie dem Recht verschiedener Mitgliedsstaaten unterliegen (Mehrstaatlichkeitsprinzip), Art. 2 Absatz 1 SE-VO. Eine Verschmelzung zweier nationaler AGs fällt also nicht in den Anwendungsbereich der Verordnung. Die AGs können auf zwei Arten verschmolzen werden, Art. 17 SE-VO: Erstens mit Verschmelzung durch Aufnahme, wobei die übertragende AG auf die übernehmende AG verschmilzt und diese daraufhin die Form einer SE annimmt, Art. 29 Absatz 1 SE-VO. Zweitens mit Verschmelzung durch Neugründung, wobei beide nationalen AGs auf eine neue SE verschmelzen, Art. 29 Absatz 2 SE-VO. Beide Varianten richten sich im Verfahren nach der Verschmelzungsrichtlinie 78/855/EWG ⁹ . Derartige grenzüberschreitende Gesamtrechtsnachfolgen waren bisher im UmwG nicht vorgesehen und waren somit gesellschaftsrechtlich nicht möglich Mit Einführung der SE sind sie nun aber eine reelle Gestaltungsoption ¹⁰ . II. Steuerrecht

Für die steuerliche Beurteilung müssen drei Fälle im Rahmen der Verschmelzung auseinandergehalten werden. Erstens die Situation der Herausverschmelzung, zweitens die der Hineinverschmelzung und drittens die Konstellation der Auslandsverschmelzung mit Inlandsbezug. Neben der Besteuerung nach aktuellem Recht, wird besonderes Augenmerk auf die

⁸ Eine originäre Gründung wäre aber erwünscht, Schulz/Eicker, Intertax 2001, 341.

⁹ Dritte Richtlinie 78/855/EWG des Rates vom 9. Oktober 1978 betreffend die Verschmelzung von Aktiengesellschaften, AblEG Nr. L 295 vom 20. Oktober 1978, S. 36.

¹⁰ Schulz/Petersen, DStR 2002, 1509; Schön, DAI, S. 78.

IX