Verwertung von GmbH-Mänteln

3  NA  

  E Ist die englische Ltd eine Alternative zum GmbH-Mantel  17

  I Die EuGH-Rechtsprechung  17

  II Das deutsche Schrifttum  18

1.  Herrschende Literatur  18

2.  Teile der Lehre  18

3.  Stellungnahme  19

  III Praktische Konsequenzen  20

  Schlussbetrachtung  21

Literaturverzeichnis

Altmeppen, Holger Schutz vor „europäischen“ Kapitalgesell- schaften, NJW 2004, S. 97ff

Baumbach/Hueck GmbH-Gesetz, Kommentar, 17. Auflage, München 2000

Bayer, Walter Die EuGH-Entscheidung „Imspire Art“ und die deutsche GmbH im Wettbewerb der europäischen Rechtsordnungen, BB 2003, S. 2357ff

Gronstedt, Sebastian Vorratsgesellschaften: Praktische Konse- quenzen nach der neueren BGH-Recht- sprechung, BB 2003, S. 860ff

Hachenburg, Max GmbH-Gesetz, Großkommentar, 8. Aufla- ge, Berlin 1990

Hartmann, Stefan GmbH: Das Aus für den GmbH-Mantel, www.finanztip.de/recht/wirtschaftsrecht/ gmbh-mantel.htm

Ihrig, Hans -Christoph Mantelverwendung und Mantelgründung bei der GmbH, BB 1988, S. 1197

Kübler, Friedrich Gesellschaftsrecht, 5. Auflage, Heidelberg

1998

Lutter/Hommelhoff GmbH-Gesetz, Kommentar, 15. Auflage, München 2000

Maul/Schmidt Inspire Art – Quo vadis Sitztheorie?, BB 2003, S. 2297ff

Mayer, Ulrich Mantelkauf und Mantelverwendung (k)ein Problem, NJW 2000, S. 175ff

Meilicke, Wienand Im Blickpunkt: BGH-Rechtsprechung zur Mantelverwendung von Vorratsgesell- schaften, BB 2003, 857ff

Meilicke, Wienand Der GmbHR-Kommentar, GmbHR 2003, S. 1271ff

Michalski, Lutz GmbH-Gesetz, Kommentar, Band 1, München 2002

Priester, Hans -Joachim Die Verwertung von GmbH-Mänteln, DB 1983, S. 2291ff

5

Römermann, Volker GmbH-Recht, Münchner Anwaltshand- buch, München 2002

Roth/Altmeppen Gesetz betreffend der GmbH, Kommentar, 4. Auflage, München 2003

Rowedder/Schmidt-Leithoff GmbH-Gesetz, Kommentar, 4. Auflage, München 2002

Triebel, Volker Nach Überseering (und demnächst Inspire Art): Verdrängen die englischen Ltd. und PLC die deutsche GmbH und AG?, BB 2003, Heft 36, DIE ERSTE SEITE I

Ulmer, Peter Die wirtschaftliche Neugründung einer GmbH unter Verwendung eines GmbH- Mantels, BB 1983, S. 1123ff

Schmidt, Karsten Gesellschaftsrecht, 4. Auflage, Köln 2002

Wallner, Rainer Der Unternehmensgegenstand der GmbH als Ausdruck der Unternehmensfreiheit, JZ 1986, S. 721ff

Abkürzungsverzeichnis

a.A. anderer Ansicht

a.a.O. am angegebenen Ort

a.E. am Ende

Art. Artikel

BB Betriebsberater

BGB Bürgerliches Gesetzbuch

BGH Bundesgerichtshof

BGBl. Bundesgesetzblatt

BGHZ Entscheidungssammlung des BGH in Zivilsachen

DB Der Betrieb

EG hier: EG-Vertrag

EU Europäische Union

EuGH Europäischer Gerichtshof

f. folgende

ff. fortfolgende

FGG Gesetz über die Angelegenheiten der freiwi lligen

Gerichtsbarkeit

Fn Fußnote

GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung

GmbHG Deutsches Gesetz über die Gesellschaften mit be-

schränkter Haftung

GmbHR GmbH-Rundschau

GmbH i.G. GmbH in Gründung

IHK Industrie- und Handelskammer

i.V.m. in Verbindung mit

JZ Juristenzeitung

7

KG hier: Kammergericht

KStG Körperschaftssteuergesetz

Ltd. Private Limited Company

NJW Neue Juristische Wochenzeitschrift

m.w.N. mit weiteren Nachweisen

OLG Oberlandesgericht

Rn Randnummer

S. Seite

u.a.m. und anderes mehr

vgl. vergleiche

ZIP Zeitschrift für Wirtschaftsrecht

Einleitung

Ein kurzer Blick ins Internet 1 zeigt: Es wird ein reger Handel mit GmbH- Mänteln betrieben. Grund hierfür ist zunächst, dass die Bedeutung der GmbH als Rechtsform zur Unternehmensführung stark z ugenommen hat. Ihre Zahl hat sich in den letzten 20 Jahren verdreifacht, wobei 95 % der in den letzten 20 Jahren neu eingetragenen 270.000 GmbH´s als Vorratsgesellschaft gegründet worden sein dürften. 2 Die Entstehung und Begründung einer GmbH setzt voraus, dass sie im Handelsregister eingetragen wird. Erst dann greifen die Haftungsbe- schränkungen. Für die Gründer einer GmbH ergibt sich damit die Ge- fahr, dass bis zur Eintragung im Handelsregister eine Haftungsbe- schränkung ausgeschlossen ist. Um die damit verbundenen Risiken möglichst zu minimieren, wurde in der Praxis die Möglichkeit geschaf- fen, eine Vorratsgesellschaft oder einen GmbH-Mantel zu erwerben und zu ve rwerten.

Eine solche Vorgehensweise mag aus ökonomischen Sicht durchaus sinnvoll sein; aber es stellt sich die Frage, wie die Verwertung von GmbH-Mänteln rechtlich einzuordnen ist. Dabei wird wie folgt vorge- gangen: Zuerst erfolgt eine Begriffsklärung. Dann wird dargelegt, unter welchen Voraussetzungen die Verwertung von GmbH-Mänteln grund- sätzlich rechtmäßig ist. Im Anschluss daran wird behandelt, wie die Verwertung eines GmbH-Mantels rechtlich zu erfolgen hat. Schließlich wird noch der Frage nachgegangen, ob die Verwendung einer briti- schen Ltd. eine sinnvolle Alternative zur Verwe rtung eines GmbH- Mantels darstellt.

A. Der Begriff „GmbH-Mantel“

Unter einem GmbH-Mantel wird die leere „Hülse“ der juristischen Per- son GmbH verstanden. 3 Damit ist gemeint: Die Gesellschaft besteht zwar der rechtlichen Form nach, geht aber – wirtschaftlich betrachtet – keiner unternehmerischen Tätigkeit nach.

1 Vgl. http://www.gmbh-gruendung.com/gmbh_mantel.php; http://www.gmbh- sofort.de/; http://www.vorratsgesellschaften-norderstedt.de/ 2 Meilike, BB 2003, 857 m.w.N.

3 BGHZ 117, 323, 330; Michalski, § 3 Rn 17