Gliederungsverzeichnis

A.  Einleitung und Fragestellung  1

B.  Das Recht der Kriegsgefangenen vor neuen Herausforderungen  1

I.  Bestandsaufnahme  1

1.  Rechtsquellen und anwendbares Recht  1

a)  Humanitäres Völkerrecht  2

b)  Verhältnis zum internationalen Menschenrechtsschutz  2

2.  Anwendungsbereich  3

3.  Grundsätzliche Regelungen  4

II.  Herausforderungen  5

C.  Die Gefangenen von Guantánamo Bay: Rechtsstatus und Konsequenzen  5

I.  Zusammensetzung der Gefangenen  6

II.  Position der US-Regierung zum Status der Gefangenen  7

III.  Der Status des Marinestützpunkts Guantánamo Bay  8

IV.  Status und Rechte der Gefangenen  10

1.  Humanitäres Völkerrecht  10

a)  III. Genfer Abkommen von 1949  10

aa)  Anwendbarkeit  10

  (1) Vertragsbindung der Konfliktparteien  10

  (2) Vorliegen eines erklärten Krieges  11

  (3) Vorliegen eines internationalen bewaffneten Konflikts  12

  (a) Der 11. September 2001 und der sog. „Krieg gegen den Terror“  12

  (b) Rechtliche Bewertung  13

  (4) Zwischenergebnis  14

bb)  Kriegsgefangene  15

  (1) Status  15

  (a) Mitglieder von Streitkräften  15

  (b) Mitglieder von anderen Gruppen  17

  (aa) Zu einer am Konflikt beteiligten Partei gehörend  17

  (bb) Verantwortliche Person an der Spitze  18

  (cc) Unterscheidungszeichen  18

  (dd) Offentragen der Waffen  19

  (ee) Einhaltung der Gesetze und Gebräuche des Krieges  19

  (2) Rechte  19

  (a) Allgemeiner Schutz, Internierung und Transport  19

  (b) Auskunftspflicht und Befragungen  20

  (c) Freilassung  20

cc)  Personen mit zweifelhaftem Status  21

dd)  Zwischenergebnis  21

b)  IV. Genfer Abkommen von 1949  22

aa)  Anwendbarkeit  22

bb)  Zivilperson  22

  (1) Status  22

  (2) Rechte  23

cc)  Zwischenergebnis  24

c)  Völkerrechtlicher Mindestschutz des gemeinsamen Art. 3 GA I-IV  24

2.  Internationale Menschenrechte  24

a)  Internationaler Pakt über bürgerliche und politische Rechte  24

aa)  Vertragsbindung und Anwendbarkeit  24

bb)  Rechte  25

b)  Zwischenergebnis  26

D.  Schlussfolgerungen und Ausblick  26

III

Literaturverzeichnis

Rechtsschutzlücken bei der Terrorbekämpfung im Vö l- Albin,Silke kerrecht, ZRP 2004, S. 71 - 73.

The Taliban, al Qaeda, and the Determination of Illegal Aldrich, George Combatants, HuV-I 2002, S. 202 - 206.

Lehrbuch des Völkerrechts, München 1962. Berber, Friedrich

Einsatzmöglichkeiten der Bundeswehr im Kampf ge- Blumenwitz,Dieter

gen den Terrorismus, ZRP 2002, S. 102 - 106.

Status of Detainess in International Armed Conflict, Cerone, John

and their Protection in the Course of Criminal Proceedings, ASIL Insights 2002, abrufbar unter: http://www.asil.org/insights/insigh81.htm (zuletzt abgerufen 7.6.04).

The Relevance of the Obligations Flowing from the UN Condorelli, Luigi / De Sena, Pascale Convenant on Civil and Political Rights to US Courts Dealing with Guantánamo Detainees, Journal of International Criminal Justice, Vol. 2 No. 1 (März 2004), S. 107 - 120.

Wem gehört Guantanamo Bay? - Die Rechtslage um de Zayas, Alfred

den Stützpunkt der Vereinigten Staaten, FAZ 19.12.03, S. 36.

Recht im Dienst des Friedens: Festschrift für Eberhard Delbrück, Jost (Hrsg.)

Menzel zum 65. Geburtstag am 21. Januar 1976, Berlin 1975 (zitiert Autor in: FS Menzel).

Völkerrecht, C. F. Müller, Heidelberg 1999. Doehring, Karl

Handbuch des humanitären Völkerrechts in bewaffne- Fleck,Dieter (Hrsg.)

ten Konflikten, München 1994 (zitiert Bearbeiter in: Fleck).

Black Hole in Guantánamo Bay, Journal of Interna- Fletcher,George

tional Criminal Justice, Vol. 2 No. 1 (März 2004), S. 121 - 132.

IV

The International Committee of the Red Cross and In- Forsythe,David

ternational Humanitarian Law, HuV-I 2003, S. 64 - 77.

Die Vereinten Nationen - Aufgaben, Instrumente und Gareis, Sven Bernhard / Varwick, Johannes Reformen, 2. Auflage, Opladen 2002.

„Terrorismus“ - Rechtsfragen der äußeren und inneren Glöckner, Arne Sicherheit, NJW 2002, S. 2692 - 2694.

The New US National Security Strategy: Meeting New Gose, Mark

Challenges in a Changed Worl, HuV-I 2003, S. 121-124.

Völkerrecht, 2. Auflag, Berlin 2001 (zitiert Bearbeiter Graf Vitzthum, Wolfgang (Hrsg.) in: Vitzthum).

Der Schutz der Recht sidee - Zur Notwendigkeit effek- Häußler,Ulf

tiver Terrorismusbekämpfung nach geltendem Völkerrecht, ZRP 2001, S. 537 - 541.

Zum Verhältnis von Menschenrechtsschutz und huma- Heintze,Hans-Joachim nitärem Völkerrecht, HuV-I 2003, S. 172 - 181.

Völkerrecht, 3. Auflage, München 2004. Herdegen, Matthias

Detainees of prisoners of war?: The applicability of the Hook, Diane

geneva Convention to the war on terrorism, 58 J. Mo. B. 346 (2002).

Völkerrecht, 4. Auflage, München 1999. Ipsen, Knut

Oppenheim’s International Law, 9. Auflage, London Jennings, Robert / Watts, Arthur (Hrsg.) 1996.

Constraints on the waging of war, An Introduction to Kalshoven, Fritz / Zegveld, Liesbeth International Humanitarian Law, Genf 2001.

V

United States Charges and Proceedings Against Two Kirgis, Frederic

Gua ntanamo Detainees for Conspiracy to Commit Crimes Associated with Armed Conflict, ASIL Insights 2004, abrufbar unter:

http://www.asil.org/insights/insigh126.htm (zuletzt abgerufen 7.6.04).

Terroranschläge in den USA und Krieg gegen Afgha- Krajewski,Markus

nistan - Welche Antworten gibt das Völkerrecht, KJ 2001, S. 363 - 383.

Der völkerrechtliche Status der Gefangenen von Guan- Kurth,Michael tánamo Bay, ZRP 2002, S. 404 - 407.

Defining the War on Terror and the Status of Detain- McDonald,Avril

ees: Comments on the Presentation of Judge George Aldrich, HuV-I 2002, S. 206 - 209.

“War”? Legal Semantics and the Move to Violence, Megrét, Frédéric EJIL 13 (2002), S. 361 - 400.

The history of Guantánamo Bay, 1964-1994, Online Murphy, Marion Emerson Edition 1953, abrufbar unter: http://www.nsgtmo.navy.mil/history.htm.

Ein Jahr danach - Gedanken zum 11. September 2001, Nehm, Kay NJW 2002, S. 2665 - 2671.

Die Human Rights Chamber for Bosnia and Herzego- Peschke,Katharina vina in Sarajewo, JuS 2003, S. 934 - 935.

Die Umgehung rechtsstaatlicher Garantien durch Be- Peterke,Sven

stimmung Terrorverdächtiger zu „feindlichen Kombattanten“, HuV-I 2004, S. 39 - 46.

Commentaire - IV La Convention de Genève relative a Pictet, Jean

la protection des personnes civiles en temes de guerre, Genf 1956 (zitiert Pictet, GA IV).

Commentaire - III La Convention de Genève relative - ders.

au traitment des prisonniers de guerre Genf 1958 (zitiert Pictet, GA III).

Symposium „Terrorismus - Rechtsfragen der äußeren Prall, Ursula

und inneren Sicherheit“, NVwZ 2002, S. 1347 - 1348.

VI

Terrorismusbekämpfung zwischen Selbstverteidigung Ruffert, Matthias

und kollektiver Sicherheit - Die Anschläge vom 11.9.2001 und die Intervention in Afghanistan, ZRP 2002, S. 247 - 252.

The Status of Persons Held in Guantánamo under In- Sassòli,Marco

ternational Humanitarian Law, Journal of International Criminal Justice, Vol. 2 No. 1 (März 2004), S. 96 -106.

Guantánamo Bay - Status der Gefangenen und habeas Schäfer, Bernhard

corpus, Studien zu Grund- und Menschenrechten, Heft 9, Potsdam 2003.

Die Genfer Zusatzprotokolle - Kommentare und Ana- Schöttler,Horst (Hrsg.)

lysen, Bonn 1993 (zitiert: Bearbeiter in: Schöttler).

Der 11. September 2001 und seine rechtlichen Konse- Tomuschat,Christian que nzen, EuGRZ 2001, S. 535 - 545.

Terrorismusbekämpfung - eine weltweite Herausforde- vonBubnoff, Eckhardt rung, NJW 2002, S. 2672 - 2676.

Die Konjunktur der Menschenrechte, Ein Ausflug nach Wesel, Uwe

Guantanamo, Kursbuch Neue Rechtsordnungen, Berlin 2003, S. 28 - 36.

Der aktuelle Fall: Der völkerrechtliche Status der Ge- Wieczorek,Judith

fangenen von Guantánamo nach dem III. Genfer Abkommen über die Behandlung der Kriegsgefangenen vom 12. August 1949, HuV-I 2002, S. 88 - 96.

VII

A. Einleitung und Fragestellung

Die Behandlung des in die Hand des Gegners gefallenen Kämpfers hat eine lange und wechselvolle Geschichte, von der man optimistisch annahm, dass sie aller Skepsis zum Trotz einen Fortschritt von der Barbarei zu Recht und Humanität aufweise. ¹ Nachdem sich die Völkerrechtsordnung in den letzten Jahren, zuletzt im Zuge der Afghanistan und Irak-Kriege und des Kampfes gegen den weltweit agierenden Terrorismus, neuen Herausforderungen stellen muss, steht auch das Recht der Kriegsgefangenen vor einer Bewährungsprobe. ² Angesichts der die Medien überflutenden Berichte und Anschuldigungen über Misshandlungen und Folterungen gefangen geha ltener Personen im Irak und in Guantánamo Bay stellt sich die Frage, ob der eingangs erwähnte Optimismus tatsächlich noch berechtigt is t und wie es um das Recht der Kriegsgefangenen bestellt ist.

In dieser Arbeit soll zunächst einführend das Recht der Kriegsgefangenen in seinen Grundzügen dargestellt und einige der Herausforderungen vor denen es steht angerissen werden (Teil B). Der Schwerpunkt liegt dann in der eingehenden Untersuchung des Falles „Guantánamo Bay“ mit dem Ziel, den Versuch einer Klärung des rechtlichen Status der dort festgehaltenen Personen zu unternehmen und die daraus folgenden Konsequenzen aufzuzeigen (Teil C).

B. Das Recht der Kriegsgefangenen vor neuen Herausforderungen

Zunächst in einer Bestandsaufnahme des geltenden Rechts erfolgen, um sodann die Herausforderungen denen sich dieses Recht derzeit stellen muss zu untersuchen.

I. Bestandsaufnahme

Zu erörtern welches Recht überhaupt auf „Kriegsgefangene“ anwendbar ist und unter welchen Voraussetzungen es zur Anwendung kommt. Anschließend wird auf einige grundsätzliche Regelungen eingegangen.

1. Rechtsquellen und anwendbares Recht

Das im internationalen bewaffneten Konflikt anwendbare Recht besteht aus Vertragsrecht, Gewohnheitsrecht und allgemeinen Grundsätzen des Völkerrechts. Ein Teilbereich dieses Rechts bilden die Schutznormen für von bewaffneten Konflikten betroffene Personen, das sog. humanitäre Völkerrecht, zu dem auch das Recht der Kriegsgefangenen gehört. ³ Daneben ist umstritten, ob auch die allgemeinen Regelungen der internationalen Menschenrechtsschutzsysteme Anwendung auf Kriegsgefangene finden (dazu in Teil B I 1 b).

¹ So Berber, Bd. II, S. 148; Vgl. auch Forsythe, S. 65.

² Vgl. Prall, S. 1347.

³ Ipsen, § 66 Rdnr. 1.

1

a) Humanitäres Völkerrecht

Das humanitäre Völkerrecht umfasst die Gesamtheit der Rechtsnormen des Völkerrechts, die die Behandlung des einzelnen Menschen - Zivil- oder Militärperson, ver-wundet oder im Einsatz - in internationalen bewaffneten Konflikten regeln und seinem Schutz zu dienen bestimmt sind. ⁴ Seinen Kern bilden die vier Genfer Abkommen von 1949: Das I. Genfer Abkommen zur Verbesserung des Loses der Verwundeten und Kranken der Streitkräfte im Felde (GA I) ⁵ , das II. Genfer Abkommen zur Verbesserung des Loses der Verwundeten, Kranken und Schiffbrüchigen der Streitkräfte zur See (GA II) ⁶ , das III. Genfer Abkommen über die Behandlung der Kriegsgefangenen (GA III) ⁷ und das IV. Genfer Abkommen zum Schutze der Zivilbevölk erung in Kriegszeiten (GA IV) ⁸ . Ergänzt werden die Genfer Abkommen durch zwei Zusatzprotokolle: Das I. Zusatzprotokoll über den Schutz der Opfer internationaler bewaffneter Konflikte (GZP I) ⁹ und das II. Zusatzprotokoll über den Schutz der Opfer nicht- internationaler bewaffneter Konflikte (GZP II) ¹⁰ . Von Bedeutung sind daneben nach wie vor auch die Haager Konventionen von 1907, insbesondere die IV. Haager Konvention über die Gesetze und Gebräuche des Landkriegs (HK IV) mit der Haager Landkriegsordnung (HLKO). 11

Das humanitäre Völkerrecht verfolgt zwei Zwecke: (1) Den Schutz derjenigen, die aus unterschiedlichen Gründen nicht mehr an den Kampfhandlungen teilnehmen und (2) die Einschränkung der Mittel des Krieges, wie z. B. bestimmter Waffen oder Kriegsmethoden. ¹² Der Schutz einzelner Personen richtet sich dabei nach dem Grundsatz, dass g egen den wehrlosen oder die Waffen streckenden Gegner keine bewaffneten Schädigungshandlungen mehr vorgenommen werden dürfen. 13

b) Verhältnis zum internationalen Menschenrecht sschutz

Ob neben dem humanitären Völkerrecht auch Regelungen der internationalen Menschenrechtsschutzsysteme anwendbar sind, ist umstritten. ¹⁴ Die US-Regierung vertritt die Auffassung, dass in den Fällen in denen das humanitäre Völkerrecht zur Anwendung kommt, allein dieses als lex specialis gilt: „international human rights law is not applicable to the conduct of hostilities or the capture and detention of enemy

⁴ Greenwood in: Fleck, Nr. 101, 102, S. 1, 8.

⁵ BGBl. 1954 II, S. 783.

⁶ BGBl. 1954 II, S. 813.

⁷ BGBl. 1954 II, S. 838.

⁸ BGBl. 1954 II, S. 917.

⁹ BGBl. 1990 II, S. 1550.

¹⁰ BGBl. 1990 II, S. 1637.

¹¹ RGBl. 1910, 107.

¹² Kalshoven/Zegveld, S. 12 ff.

¹³ Art. 23 lit. c. HLKO; Art. 41 GZP I; Ipsen, § 69 Rdnr. 14; Bothe in: Vitzthum, 8. Abschn. Rdnr. 77.

¹⁴ Ausführlich dazu Heintze, S. 172 ff.

2

combatants, which are governed by the more specific laws of armed conflict“. ¹⁵ Begründet wird diese Auffassung mit der Rechtsprechung des Internationalen Gerichtshofs (IGH). Dieser führte in seinem Gutachten zur Rechtmäßigkeit der Drohung mit und des Einsatzes von Atomwaffen ¹⁶ aus, dass die Regelungen des Internationalen Paktes über bürgerliche und politische Rechte (IPbpR) ¹⁷ , zwar während eines internationalen bewaffneten Konflikts anzuwenden seien, aber die dort gewährten Rechte letztlich vom Kriegsrecht als lex specialis bestimmt würden. ¹⁸ Schon aus den Derogationsklauseln ¹⁹ der einzelnen Menschenrechtsverträge ergibt sich jedoch ein anderes, denn diese Bestimmungen regeln explizit, wann Mensche nrechte im Krieg nicht mehr zur Anwendung gelangen. Jedenfalls nicht außer Kraft gesetzt werden können derogationsfeste Menschenrechte. ²⁰ Das Verhältnis von humanitärem Völkerrecht und allgemeinen Menschenrechten ist demnach ein Verhältnis der gegenseitigen Einflussnahme. Menschenrechtliche Bestimmungen müssen im Lichte des spezielleren Rechts der internationalen bewaffneten Konflikte ausgelegt werden. Dort aber wo das humanitäre Völkerrecht Lücken und unbestimmte Begriffe enthält, können menschenrechtliche Regelungen diese beeinflussen und ergänzen. 21

2. Anwendungsbereich

Das herkömmliche Kriegsrecht war ursprünglich dadurch begrenzt, dass es nur in bewaffneten Auseina ndersetzungen zwischen Staaten galt in denen ein förmlich erklärter „Kriegszustand“ herrschte. ²² Seit dem Zweiten Weltkrieg hat diese Vo rschrift jedoch nur noch verminderte Beachtung gefunden, so dass die Schlüsselnormen zur Eröffnung des Anwendungsbereichs des humanitären Völkerrechts heute die Art. 2 der GA I-IV sind, die den Begriff des „internationalen bewaffneten Konflikts“ geprägt haben. ²³ Der Begriff ist im Einzelnen sehr umstritten ²⁴ , worauf noch einzugehen sein wird. Abzugrenzen ist jedenfalls zwischen Kriegen und internationalen bewaffneten Konflikten auf der einen sowie internen bewaffneten Konflikten auf der

¹⁵ So die USA in ihrer Antwort vom 15. März 2002 auf ein Ersuchen der Inter-Amerikanischen Menschenrechtskommission, Response of the United States to Request for Precautionary Measures - Detainees in Guantanamo Bay, Cuba, ILM 41 (2002), S. 1020 ff (hiernach: US Response).

¹⁶ Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, vom 8. Juli 1996, ICJ Reports 1996, S. 226 ff.

¹⁷ UNTS Bd. 999, S. 171; BGBl. 1973 II, S. 1534.

¹⁸ Heintze, S. 174.

¹⁹ Art. 4 IPbpR; Art. 27 der Amerikanischen Konvention über Menschenrechte (AMRK), UNTS Bd.1144, S. 123; Art. 15 der Europäischen Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten (EMRK), BGBl. 2002 II, S. 1055.

²⁰ Z. B. gem. Art. 4 Abs. 2 IPbpR die Art. 6, 7, 8 Abs. 1 und 2, 11, 15, 16 und 18 IPbpR.

²¹ Vgl. auch Heintze, S. 181; Forsythe, S.67 ff.

²² So sah Art. 1 des III. Haager Abkommens vom 18.10.1907 eine förmliche Kriegserklärung vor, be-vor Feindseligkeiten beginnen durften, RGBl. 1910, 82; Sog. subjektiver Kriegsbegriff, vgl. dazu Bothe in: Vitzthum, 8. Abschn. Rdnr. 62.

²³ Vgl. dazu Greenwood in: Fleck, Nr. 201, S. 34.

²⁴ Ipsen, § 66 Rdnr. 3; ausführlich Ipsen in: FS Menzel, S. 408 ff.

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