Die Abdingbarkeit der Treuepflicht im Recht der GmbH

Inhaltsverzeichnis

A) Einleitung

B) Begriffsklärung „gesellschaftsrechtliche Treuepflicht“

C) Problem der Abdingbarkeit
I. Organschaftliche Treuepflicht
1. Begriffsklärung
2. Gesetzliche Verortung
a. § 705 BGB
b. § 242 BGB
c. Fremdgeschäftsführungsverhältnis
3. Meinungsstand
a. Vollständige Abdingbarkeit
aa. Systematik
(1) Existenz unabdingbarer Gesellschafterrechte
(2) Beeinträchtigung anderer Gesellschafterrechte
bb. Vergleichend mit anderen Gesetzen
(1) Keine Parallelnorm zu § 88 AktG im GmbHG
(2) Disponibilität der §§ 668 BGB, 111 HGB
(3) Wertung des § 266 StGB
cc. Telos
(1) Keine Schutzlosstellung der verzichtenden Gesellschafter
(2) Potenziell geringerer Schaden
(3) Enormes Einfluss- und Schädigungspotenzial
(4) Kein Bedürfnis nach einer Abdingbarkeit
(5) Rationalitätsdefizite der Gesellschafter
(6) Verletzung des Wesensgehalts der Gesellschaft
dd. Rechtspraktische Alternativgestaltungsansätze
(1) Möglichkeit eines Schadensausgleichs
(2) Restriktive Auslegung der Verzichtserklärung durch Gerichte
ee. Fazit/ Stellungnahme
b. Teilweise Abdingbarkeit
c. Formelle Voraussetzungen einer Abbedingung
4. Fazit/ Stellungnahme
II. Mitgliedschaftliche Treuepflicht
1. Begriffsklärung
2. Gesetzliche Verortung
a. Im älteren Schrifttum vertretene Auffassungen
b. § 705 BGB
c. § 242 BGB
3. Meinungsstand
a. Vollständige Abdingbarkeit
aa. Übertragbarkeit von Argumenten zur organschaftlichen Treuepflicht
bb. Wertung des österreichischen ABGB
cc. Fazit/ Stellungnahme
b. Teilweise Abdingbarkeit
4. Formelle Voraussetzungen
5. Fazit/ Stellungnahme

D) Ergebnis